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最新法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT(四篇)

格式:DOC 上傳日期:2023-04-21 09:59:03
最新法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT(四篇)
時間:2023-04-21 09:59:03     小編:zxfb

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法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT篇一

社會責任這個概念在很早以前就開始使用,并非專屬于律師職業(yè),關于什么是律師的社會責任,有人做過調查,有人認為是律師作為“法律人”的人格責任;也有人認為是律師的法律責任;不同的人有不同的理解,首先應搞清楚社會責任的概念,才能在律師職業(yè)中更好的履行其特殊的社會責任。在現(xiàn)階段要想給予律師社會責任一個準確的概念是很不容易的,但本文認為律師的社會責任應該做以下的定義:律師的社會責任是除了法律法規(guī)明確規(guī)定以外的、在道德范疇內所要求律師應該為社會公眾提供法律服務,維護廣大人民群眾合法利益的責任。本文從律師社會責任在法治國家建設中的特殊性去考慮具體內容,故我認為應該包括以下幾個方面:第一、實現(xiàn)社會公平正義;第二、進行法制宣傳推動立法活動;第三、促進法律文化建設;第四、維持社會穩(wěn)定。

隨著社會的發(fā)展、經(jīng)濟的繁榮,律師在履行社會責任的過程中存在各種各樣的障礙,主要包括現(xiàn)階段存在的法制障礙和社會障礙。

(一)法制障礙

中國律師,和全球的同行一樣,與生俱來地帶有一項重大的任務,即用持有的權利(不管有多小),去限制那個時時都會產生壞東西的好寶貝———權力(不管有多大),說得精確點,哪里有權力的濫用,哪里就應援用權利予以制約,借以體現(xiàn)制度平衡的作用。但現(xiàn)實又是怎樣的呢?當權力與權利相撞時,現(xiàn)實生活會是什么樣的結果。

深圳“九二零”大火,燒出了陳某“玩忽職守”案。案發(fā)時陳某正在休假,聞訊急奔現(xiàn)場,組織救援,甘冒生命危險,親臨前沿,為及時滅火減少損失做出了突出貢獻。在旁人看來陳某當之無愧為救火的英雄,可是就是這樣的一位功臣勇士竟被控“玩忽職守”,判刑六年,淪為冤案。案件發(fā)生在某俱樂部,因為演員表演節(jié)目時失誤導致歌舞廳引發(fā)大火。經(jīng)調查,這所歌舞廳消防驗收尚未合格即開業(yè)經(jīng)營。

檢方和法院一致認為“陳某是消防中隊轄區(qū)內防火監(jiān)督的第一負責人,對安全隱患沒有及時進行檢查,因此存在嚴重失職行為,致使該俱樂部在未通過消防驗收的情況下,長期違法經(jīng)營,而發(fā)生特別重大火災事故。”上面論述大體符合事實,但結論太過于武斷,憑空指責陳某“未完全履行職責”,于是“存在失職行為”。并且“未采取整改、責令停業(yè)等措施”不屬于陳某及其單位的職責,因此更談不上“玩忽職守”。陳某是消防功臣,曾因滅火救人重傷致殘,而今卻被指為“玩忽職守”,真是欲加之罪。

關注過這類案件的人會有一個共同的體會,現(xiàn)如今社會公平何在?事實何在?我們法律的經(jīng)典“以事實為依據(jù),以法律為準繩”,體現(xiàn)在哪里?產生這類事件的原因在于,我們的法制還是不夠健全,沒有完善的監(jiān)督體制去避免這類事件的發(fā)生。有權力的存在就會有人去濫用它,為了防止濫用權力就有必要對其進行約束,但我國現(xiàn)階段這方面仍舊面臨重重困難。

上述問題的存在在實現(xiàn)律師的社會責任上,直接導致律師實現(xiàn)社會公平正義的目標難以實現(xiàn),只有真正建立起完善的法治國家,律師才能有自己的活動空間,其社會使命才能更好的實現(xiàn)。

(二)社會障礙

律師作為法律工作的專業(yè)人員,對于維護社會公平正義和社會安定,有著重大的責任。但律師在履行社會責任時其職能卻沒有得到充分的發(fā)揮,主要是因為社會中存在的種種障礙。首先,個人利益沒有得到充分的維護,律師有時候只顧追求過高的收入,而很少去從事公益事業(yè)。其次,律師只為了自己的利益而很少參與有關信訪接待方面的工作,沒有從根本上進行矛盾的消除,進而導致不和諧的社會因素。最后,律師很少介入國家權力階層,很少參與立法活動。律師是直接接觸當事人的人,會更清楚的了解公民之間的矛盾,如果律師能夠更多的參與國家權力機關的工作,這對于社會主義和諧社會構建和法治國家的建設會有很大的推進作用。

律師社會責任的實現(xiàn)是一個復雜且漫長的過程,要想提出一個完整的構建措施是不太現(xiàn)實的,因此本文只針對現(xiàn)已有的問題加以探討,在實現(xiàn)律師社會責任的同時,希望能夠更進一步的推進社會主義法治國家的建設。

首先,律師執(zhí)業(yè)準入制度改革,律師素質是實現(xiàn)律師社會責任的基礎性條件,律師的職業(yè)準入是律師執(zhí)業(yè)的最初關口,因此要在其職業(yè)準入的這個關口把握和提升律師素質。不僅如此,適當規(guī)范法律服務者的執(zhí)業(yè)資格與社會公共利益從業(yè)規(guī)范也是十分必要的。具體包括:律師選用的標準要適當調整,“合格高素質的律師必須受過正規(guī)的法學教育,滿足這一條件,然后才是資格考試”。法律服務是對公民權益的保障,必須要有專業(yè)的、高素質、高水平的人去做這項工作,現(xiàn)如今,新律師只要有本科學歷,通過司法考試就可以從事律師職業(yè),那么,那些從上大學到有資格參加司法考試就一直學習法學的學生,他們的教育意義何在,因此,本人認為律師選用的標準需要做一些調整,仍需進一步提高;規(guī)范法律服務者的執(zhí)業(yè)資格,現(xiàn)在在基層存在法律服務工作并不少見,他們雖然沒有取得律師資格證,也不屬于律師職業(yè)隊伍,但他們除了刑事辯護與代理以外的所有的律師事務幾乎都會涉及,并且在案件代理及收費幾乎與正式律師無異,這其實是不利于法律服務市場管理的。如果說為了壯大法律服務隊伍而盲目的去擴充力量,這更是對法律職業(yè)市場發(fā)展的一種阻礙。我們應該在壯大法律服務隊伍的同時,更加嚴格規(guī)范律師執(zhí)業(yè)資格。這樣不僅能夠更好的規(guī)范律師職業(yè)市場,更有利于提高律師的整體素質。

其次,完善律師職業(yè)管理體制,目前,我國律師職業(yè)管理體制是由司法行政機關指導、監(jiān)督和律師協(xié)會的管理相結合的方式,雖然在逐漸的進步,但完善律師管理體制還是有一定必要性的。具體來說:加強律師職業(yè)共同體自治建設,雖然現(xiàn)在律師的從業(yè)有司法機關與律師協(xié)會的限制,但相比較來說,他們沒有強大的強制力束縛,律師需要自治組織來維護自身的權利,提高律師在社會中的地位,律師自治組織的存在不僅可以對律師進行監(jiān)督和管理,更重要的是這對律師更好的履行其社會責任有很大的推動作用;完善律師自治組織的職權,律師自治組織建立一方面是為了維護律師自身的合法權益,另一方面也為律師履行社會責任提供了保證,通過加強律師自治組織職權的合理控制和調整,使得律師隊伍在社會中的整體素質、地位都會有很大的提升,進而完成律師所要達到的特殊社會責任。

最后,把律師履行社會責任納入律師文化建設的一部分,至今為止,恢復律師職業(yè)僅僅三十多年的時間,正處在摸索前進的階段,沒有完善的律師文化,很多從事律師行業(yè)的人沒有正確定義自己的工作目標,往往把追求名利放在第一位,這使得我們的律師文化道路存在偏差,對此,我有一些個人的想法:律師自治組織要充分發(fā)揮其作用,真正做到規(guī)范律師行為,將律師的社會責任履行作為律師自身評價的重要標準,律師自身也要清楚的認識到其價值的提高不僅僅是靠高收入帶來的,更重要的是履行社會責任的結果;律師事務所作為專業(yè)的律師執(zhí)業(yè)機構,應當最大限度的促進律師團隊去履行社會責任,這樣可以使得律師事務所形成自己獨有的文化特點,不僅有利于律師自身社會地位的提高,對整個律師文化的建設也會有很大的推進作用。

法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT篇二

論文題目是一篇論文給出的涉及論文范圍與主題的第一個重要信息,也是編制題錄、索引等二次文獻可以提供檢索的特定實用信息。論文題目應當符合下列要求:

第一,準確得體。畢業(yè)論文題目應當能準確表達論文內容,恰當反映所研究的范圍和深度。

第二,簡短精煉。畢業(yè)論文題目用詞應當精煉,如果簡短題名不足以顯示論文內容,可以通過加副標題來補充說明。

第三,外延和內涵要恰如其分。命題若不考慮邏輯上有關外延和內涵的恰當運用,則有可能出現(xiàn)謬誤,至少是不當。

第四,醒目。論文題目雖然居于首先映入讀者眼簾的醒目位置,但仍然存在題目是否醒目的問題。所用字句及其所表現(xiàn)的內容是否醒目,所產生的效果差別很大,

1、內容提要(摘要)

內容提要是正文的附屬部分,一般放置在論文的篇首。

寫作內容提要的目的在于:第一,使指導教師在尚未審閱論文全文時,就能對文章的主要內容有個大體上的了解,知道研究所取得的主要成果以及研究的主要邏輯順序:第二,使其他讀者通過閱讀內容提要,就能大略了解作者所研究的問題,如果產生共鳴,則再進一步閱讀全文。因此,內容提要應把論文的主要觀點提示出來,使讀者一看就能了解論文內容的要點。內容提要一般不超過300字。

2、關鍵詞

關鍵詞是論文的文獻檢索標識,是為了適應計算機檢索的需要而提出來的,位置在內容提要之后。關鍵詞選得是否恰當,關系到論文被檢索和被利用的機率。關鍵詞一般不超過5個。

英文內容提要(摘要)與關鍵詞是將中文內容提要(摘要)與關鍵詞的內容用英文予以表述。

正文字數(shù)以8000字左右為宜,不得超過10000字。

注釋統(tǒng)一用腳注,一般不少于10處。

參考文獻是指作者在撰寫畢業(yè)論文過程中所查閱參考過的資料,它應列在畢業(yè)論文的末尾。列出參考文獻至少有兩個好處:一是可以使畢業(yè)論文答辯組的教師了解學生閱讀資料的廣度,作為審查畢業(yè)論文的一種參考依據(jù):二是便于研究同類問題的讀者查閱相關的觀點和材料。參考文獻不得少于8種。

法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT篇三

摘要:學員參加國家開放大學、省級法學團體或是教育行政主管部門組織的法學論文評比,獲得獎項,獲獎論文可以轉化為畢業(yè)論文。

關鍵詞:法學;多元化

1999年教育部辦公廳印發(fā)《“中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點”項目研究工作實施意見(試行)的通知》明確由中央廣播電視大學開展“人才培養(yǎng)模式改革和開放教育試點”工作。2012年7月31日,國家開放大學正式掛牌成立,國家以中央廣播電視大學為基礎組建國家開放大學,這是一個具有重大意義的戰(zhàn)略決定,是中國開放教育發(fā)展到一個新階段的標志。[1]經(jīng)過十五的發(fā)展,開放教育取得了長足的進步,截止到2013年9月,全國電大系統(tǒng)開放教育注冊在校生達到369萬人。《國家中長期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要2010~2020》明確寫明國家要“辦好開放大學”。[2]國家開放大學是中央廣播電視大學的重組與升級,國家開放大學重新確定了人才培養(yǎng)目標,確立新型的人才培養(yǎng)模式,注重教學內容改革和學習評價。作為國家開放大學重點專業(yè)的法學本科也面臨著人才培養(yǎng)目標和教學內容的調整,其中法學本科畢業(yè)論文是取消還是要加強[3],是全員參與答辯還是部分參與答辯,是保留單一傳統(tǒng)論文形式還是向多元化轉變,成為國家開放大學系統(tǒng)內法學教師日常教學中經(jīng)常討論的問題。本文主要探討開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化的問題。

一、國家開放大學法學本科畢業(yè)論文考核機制的現(xiàn)狀及存在的問題

(一)國家開放大學法學本科畢業(yè)論文考核機制的現(xiàn)狀

畢業(yè)論文寫作是開放教育中的重要環(huán)節(jié),是提高學生專業(yè)素質,達到專業(yè)培養(yǎng)目標的必要步驟,在整個教學過程中有著十分重要的地位。為了規(guī)范畢業(yè)論文的寫作和指導,中央廣播電視大學于2002年5月出臺了《關于“中央廣播電視大學人才培養(yǎng)模式改革與開放教育試點”法學專業(yè)本科畢業(yè)論文工作的意見(試行)》。

1、畢業(yè)論文基本要求。選題必須是法學專業(yè)范圍,不能用專科畢業(yè)論文替代本科畢業(yè)論文。畢業(yè)論文形式必須為學術性論文,不能用法學案例評析、社會實踐調查報告、法律工作總結等其它形式。畢業(yè)論文正文字數(shù)必須在6000字以上。畢業(yè)論文選題不能太集中,本科階段課程內容選題要高于總選題的30%,選題要同我國司法實踐相結合。

2、指導教師資格與職責。本科畢業(yè)論文指導教師必須由政治素質好、業(yè)務能力強、寫作水平高的老師擔任,一般選用中級職稱或是具有碩士學位的人員。本科畢業(yè)初級職稱的教師工作五年以上才有資格擔任本科論文指導教師。本科畢業(yè)工作五年以上的審判員、檢察員、律師也可以被聘為本科畢業(yè)論文指導教師。指導教師指導學生選題,資料收集、寫作方法的運用、文獻檢索、寫作提綱的擬定、督促學生按寫作計劃完成初稿;論文初稿進行審閱,提出修改意見;對論文定稿進行成績初評,書寫評語。

3、論文答辯及成績評定。開放教育法學本科學員須全員參加畢業(yè)論文答辯。答辯組由3人組成,答辯主持人須具備高級職稱,答辯組由電大教師和外校答辯教師組成。法學本科畢業(yè)論文成績的認定除了要看畢業(yè)論文的本身質量外,還要看學員現(xiàn)場答辯的情況,通過答辯來檢驗論文是否為學員本人完成。成績分為不及格、及格、中等、良好、優(yōu)秀五個等第。優(yōu)秀人數(shù)不得超過參加答辯總人數(shù)的20%。

(二)開放教育法學本科畢業(yè)論文考核機制中存在的問題

1、教學計劃中學術訓練課程缺失。開放教育法學本科教學計劃中沒有論文寫作課程,課程考核方式也都是考試形式。學員沒有經(jīng)過專門的學術訓練,缺乏論文寫作的能力。學員不知道如何收集資料,不知道如何撰寫研究綜述,不知道論文的布局謀篇。雖然有開設《法律文書》課程,但講授內容為司法機關、公證機關、仲裁機關法律文書的規(guī)范和要求,并非學術論文技能的訓練。

2、畢業(yè)論文表現(xiàn)形式單一。畢業(yè)論文只能寫學術型論文,導致部分學術功底差,但實踐經(jīng)驗豐富的學員興趣不大。學術型論文需要提出問題、分析問題、解決問題的格式,束縛了學員的手腳,難以調動學員的寫作熱情,不能充分發(fā)揮學員的經(jīng)驗優(yōu)勢。

3、畢業(yè)論文答辯過場化。答辯過程中有一部分學員答不出來答辯教師提出的問題,部分學員法學基礎知識欠缺不能很好的回答提問,但為了能讓畢業(yè)率達到一定的比例,答辯主持人往往會放寬答辯要求,一個班級只留下一兩個最差的同學不通過,其他同學即使再差,也送個及格分數(shù)。導致整個論文答辯過程不是很嚴謹,學員認為通過太容易,不能夠引起學員的重視,不利于論文寫作質量的提高。

4、存在抄襲和購買論文的現(xiàn)象。開放教育學員因為沒有時間或是因為能力不足無法按時完成畢業(yè)論文,但為了畢業(yè),就去網(wǎng)上抄論文或是花錢買論文,助長了不正之風,構成了學術腐敗。

二、開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化的機遇和挑戰(zhàn)

(一)國家開放大學的成立為開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化創(chuàng)造了條件

電大開放教育法學本科過去是同中國政法大學聯(lián)辦,在教學和畢業(yè)論文寫作等環(huán)節(jié)受聯(lián)辦學校的制約。2012年國家開放大學在人民大會堂正式揭牌成立。國家開放大學可以設置本科專業(yè),按教育部規(guī)定,首批設置本科專業(yè)為19個,這19個專業(yè)有獨立發(fā)放畢業(yè)證書和學位證書的資格,其中就包括法學專業(yè)。國家開放大學可以自主設定教學計劃,決定畢業(yè)論文的形式。可以說國家開放大學的成立為開放教育法學本科畢業(yè)的改革提供了可能性。

(二)國家開放大學人才培養(yǎng)目標也需要開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化

開放教育的教學具有開創(chuàng)性[4],開放教育法學本科畢業(yè)論文的多元化必將更加適合成人學生,更符合開放大學培養(yǎng)應用型法律人才的需求。應用型法律人才,應具備高尚的職業(yè)道德,具備扎實的法律專業(yè)知識,具有嫻熟的法律職業(yè)技能,能夠公平合理地處理法律糾紛。[5]調查報告、案例分析等形式更有利于學員將法學理論同自己的實踐經(jīng)驗相結合,對學員的職業(yè)技能的提高更有幫助,更有利于促進知識向技能的轉變。

(三)開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化有利于法學教師自身素質的提升

電大系統(tǒng)的法學教師在學歷、教學水平和業(yè)務能力上和普通高校的教師都有一定差距,這其中有制度的原因也有電大系統(tǒng)自身的原因。省級電大以下的法學教師無法兼職從事律師職業(yè),導致這些法學教師無法代理案件。電大系統(tǒng)組織的法學教師業(yè)務培訓數(shù)量也不多,省級電大的老師還有機會參加培訓,基層電大法學教師很少有機會參加培訓。一所基層電大,法學教師只有一兩個,教研活動很難開展,在教學壓力不大的情況,教學技能很難提高。如果開放教育法學本科畢業(yè)論文多元化,將促進促使教師知識更新,并提高法學實踐能力。

三、普通高校法學本科畢業(yè)論文多元化改革的嘗試

法學專業(yè)本科畢業(yè)論文題目 法學專業(yè)本科畢業(yè)論文答辯PPT篇四

將法學學科體系作理論法學和應用法學兩極劃分,是西方近代以來就有的劃分法,但這種劃分似乎很難囊括法學的所有學科,比如法律史學,把它納入理論法學或者應用法學都有些牽強。國家技術監(jiān)督局制定的《學科分類與代碼表gb/t13745—92》給法學學科作了多極劃分,更具有科學性、實用性、簡明性和兼容性,對理論法學的屬性及其在整個法學學科體系中的地位,對理論法學特定功能進行探討具有一定的必要性。

[關鍵詞]法學學科體系;理論法學;法律史學

一、理論法學的學科屬性

很多學者使用“理論法學”這個概念時所指向的基本內涵是,以探討法學的基礎理論、一般理論為主要任務的法學學科,與之相對應的是應用法學或者就是指部門法學,這也是西方近代以來就出現(xiàn)的對法學學科所作的兩極劃分。兩極劃分的缺陷十分明顯,就是很難把法學的所有學科都囊括在內,比如法律史學和國際法學,它們似乎既不屬于理論法學,也不屬于應用法學,把它們納入任何一個陣營都顯得有些牽強,而兩極劃分后理論法學到底包含哪些學科,其外延是哪些,學界也沒有定論。我國臺灣學者楊仁壽對理論法學所包含的子學科作了大致的列舉,認為其包括法理學、法社會學、法人類學、法心理學、法史學、經(jīng)濟法學等,“近世以來,以法為研究對象的學問,至為興盛。大別之,可分為理論科學與應用科學二者。理論科學又可分為法理學及法經(jīng)驗科學。法理學中最主要者,厥為法學方法論及法目的論學二者;法經(jīng)驗科學中最引人注目者,則為法社會學、法人類學、法心理學、法史學、經(jīng)濟法學等。而應用科學則以法學及社會政策學為主”。這種列舉基本囊括了理論法學的所有學科,并且把法律史學也納入了理論法學的范疇,但兩分法劃分的缺陷依然存在,比如國際法學還是被排除在外了。

國家技術監(jiān)督局制定的《學科分類與代碼表gb/t13745-92》作為國家標準的學科分類,把法學學科分為五個子項,分別是理論法學、法律史學、部門法學與國際法學以及不屬于這四類的統(tǒng)稱為法學其他學科,以學科研究的具體對象這樣相對獨立并排他的屬性作為標準進行多分法劃分,使得法學的各二級學科之間有了相對清晰的分隔;同時,這種劃分使法學學科體系呈現(xiàn)出一種開放形態(tài)。我們看到,作為一級學科的法學,除包含理論法學、法律史學、部門法學和國際法學之外,還包括“法學其他學科”,作為二級學科的理論法學、法律史學、部門法學和國際法學除列舉出各自隸屬的具體學科外,都拾遺補缺地增加了一個子項:“理論法學其他學科”、“法律史學其他學科”、“部門法學其他學科”、“國際法學其他學科”,因此,此種劃分使得無論是法學一級學科還是二級學科均表現(xiàn)出對已經(jīng)出現(xiàn)的新型學科以及將要出現(xiàn)的潛學科的接納姿態(tài),為學科群的持續(xù)發(fā)展準備了空間,也保證了此標準的持續(xù)適用性。因此我們說,盡管此表制定的時間較早,但對法學學科體系的劃分反映了其內在邏輯和發(fā)展規(guī)律,符合學科分類應具有的科學性、實用性、簡明性、兼容性、擴展性等要求,應作為我們明確理論法學的內涵和外延及其在整個法學學科體系中地位的主要依據(jù)。

依據(jù)表中對理論法學子學科的列舉,主要有法理學、法哲學、比較法學、法社會學、立法學、法律邏輯學、法律心理學及理論法學其他學科等,對已經(jīng)列舉的這些子項進行分析,可以分四個層次:其一,法學基礎理論和一般理論,由法理學和法哲學構成;其二,對專門領域理論的探討,這是立法學所構成的一個層次;其三,運用特定的方法所形成的再生學科,如比較法學;其四,與其他學科的交叉學科,如法社會學、法律邏輯學、法律心理學等。這樣,理論法學成為一個集基礎理論和一般理論、專門理論和方法理論以及交叉學科為一體的法學綜合學科群,所呈現(xiàn)出的特點是基礎性、一般性、方法性和交叉性。因此,理論法學表現(xiàn)出以下屬性:第一,如果法學學科體系是一個集理論與運用于一體的整體,那么理論法學在這個整體中的屬性表現(xiàn)為它是理論法學而非實踐法學,是實踐知識得以產生的理論而非直接的實踐理論。第二,如果法學學科體系是一個理論貫通的整體,那么理論法學的屬性又表現(xiàn)為它是法學的普遍理論而非特殊理論,其所有的范疇和命題都涉及所有法律內容而并不單單局限于回答某一類法律現(xiàn)象的問題,但任何一個具體法律問題的回答都必須以這些范疇和命題為前提和基礎。第三,理論法學是宏觀理論而非微觀理論,以整體的法律現(xiàn)象作為研究對象,著眼于法律運作的全部過程而不是單一法律的運行,著眼于各個具體法律部門及法律體系中的共同理論的一種宏觀總結與思考,因此它構筑的是整個法學體系的宏觀理論框架,營造的是一個疏闊的理論空間。第四,理論法學還是抽象的而非具體的理論,它從具體中抽離出一般原則和規(guī)律,并將時代的精神和理念貫注于法律中成為法律的基本理念和精神。理論法學要真正實現(xiàn)自己的使命,應以抽象性作為自己的目標,關注于法的根本性問題,注重法的精神的培育和法的理念的表達。并且使這種精神和理念成為整個法學體系的內在靈魂和整個法律體系的精神支柱。第五,理論法學還表現(xiàn)出交叉性的特點。如果法學學科體系不可避免地與其他各種學科表現(xiàn)出諸多關聯(lián)并因此而呈現(xiàn)出開放形態(tài),那么這種關聯(lián)的理論連接主要依靠理論法學來實現(xiàn),開放性形態(tài)也主要依靠理論法學來成形。任何一種學科理論要走向深入,必須突破原有的學科界限,構筑與其他學科貫通的橋梁,引進其他學科的方法和理論,來擴大學科研究視野,來充實、豐富和完善本學科的理論。比如科學發(fā)展到今天,我們還可以把法經(jīng)濟學、法語言學、新聞法學、網(wǎng)絡法學、科技法學等等新型交叉學科都納入理論法學的范疇,為理論法學也為整個法學體系注入新的生機。

二、理論法學在法學學科體系中的功能

針對以上對理論法學屬性的概括,我們來展開對這個特定學科群在整個法學學科體系中的功能分析:

(一)理論法學在知識上的貢獻

西方學者克里施曼的這句名言常被引用:“立法者修正了三個字,整個藏書就變成廢紙一堆。”由于許多法律問題受到時間及空間上的限制,一旦時空發(fā)生轉變,這些法律隨即消泯無跡。于是有一些西方學者拒絕承認法律能提供知識上的貢獻。筆者認為,克里斯曼的標準只能說明法律知識的時事性、適宜性、易變性,而不能否認法律的知識性;并且用克里施曼的標準來否認理論法學的知識性似乎更難,因為理論法學并不隨著法條的變動而更易,作為法學的基礎理論和一般理論,理論法學

確定的是法學體系的框架,這個框架一旦建構起來,就具有相當?shù)姆€(wěn)定性、普適性,可以作超越具體情境的存在。從這個角度看,理論法學比部門法學更具有知識的恒久性和超越時空的學術性。

更顯而易見的是,理論法學使得法學體系表現(xiàn)出延展性和開放性,將法學的視域不斷擴大,也將法學的邊界不斷伸張,比如法社會學、法經(jīng)濟學等一些交叉學科,將與法學密切關聯(lián)的經(jīng)濟學和社會學都納入法學的領域,因而直接增加了法學知識的總量。如法社會學,“法社會學對法律現(xiàn)象的研究不是集中在其法律特征上,而是集中在其社會特征上,為我們研究法律現(xiàn)象開辟了一個新的領域;它不是運用法學研究的分析和解釋規(guī)范的方法,而是運用社會學方法,為我們研究法律現(xiàn)象打開了一個新視角。”“法社會學實際上是把法看作一種特殊的社會現(xiàn)象,從社會的政治、經(jīng)濟和文化結構方面分析法在社會實際生活中的制定、執(zhí)行、遵守、適用和效果。”法是人類社會的重要構成內容,法是社會的產物,同時社會從某個方面看實際上又是法的編織物,法網(wǎng)生于社會又籠罩社會,人生于社會,即罩于法網(wǎng)之中。所以,法與社會密不可分,法學研究也必須從法觀照社會,從社會觀照法,法社會學應該討論法與社會的各個方面的問題。因此從社會的角度和范圍來研究法律,不僅為更深入準確地分析法律提供了更廣泛的材料和背景,而且拓展了法學知識本身。

再來看看法經(jīng)濟學。從學科研究的性質來看,法經(jīng)濟學將自己定位為一門“用經(jīng)濟學闡述法律問題”的學科,用理查德·a.波斯納的話來說,法律經(jīng)濟學是“將經(jīng)濟學的理論和經(jīng)驗主方法全面運用于法律制度分析”的學科。具體地說,法律經(jīng)濟學采用經(jīng)濟學的理論與分析方法,研究特定社會的法律制度、法律關系以及不同法律規(guī)則的效率;是一門運用經(jīng)濟理論來分析法律的形成、法律的框架和法律的運作以及法律與法律制度所產生的經(jīng)濟影響的學科。從法律經(jīng)濟學的研究范圍來看,法律經(jīng)濟學對法律制度問題的研究基本上覆蓋了整個法律領域,包括民事、刑事和行政程序;懲罰理論及其實踐、立法和管制的理論及其實踐;法律的實施和司法管理實踐;憲法、海事法、法理學等各個方面。20世紀90年代以來,法律經(jīng)濟學的研究領域顯示出進一步擴大的趨勢,“經(jīng)濟哲學”的色彩有所突出,一些學者試圖將經(jīng)濟學、法學、哲學三者結合起來研究,使法律經(jīng)濟學的研究領域擴展到更具根本意義的法律制度框架方面,從而推進了法律經(jīng)濟學研究中的“經(jīng)濟法理學”運動。因此,法律經(jīng)濟學給法學帶來的是理論和實踐的全面更新和發(fā)展,給法學帶來的也是全新的觀點和理念。

再比如科技時代出現(xiàn)的科技法學,網(wǎng)絡時代出現(xiàn)的網(wǎng)絡法學,都是應時應運出現(xiàn)的新型法學學科,這些學科的出現(xiàn)使理論法學也緊隨時代的發(fā)展,并將法學帶入一個新的知識領域。

(二)理論法學在方法論上的貢獻

心理學家赫根漢曾經(jīng)做過一個形象的比喻:研究對象就像是漆黑房間里一件不能直接觸摸到的物體,研究方法則是從各個角度投向該物體的光束。每個學科都會發(fā)展出一些方法,用以對這個學科本身進行的情況、思考方式、所利用的認識手段進行反省。我們說理論法學對法學在方法論上的貢獻,主要包括兩層含義:其一,理論法學本身以法學方法論為重要研究內容;其二,理論法學對其他法學學科的研究具有方法論價值。

法學方法論是理論法學的重要研究內容。將法律作為認識的客體來研究并形成法學學科,可以說就是理論法學的主要任務。法律是什么?法是如何被創(chuàng)制的?法律如何被認識?圍繞這類問題的回答就是法理學的內容,也是法學方法的初步展開,對這些方法進行系統(tǒng)的、多層次的結構化的歸納和總結,就形成了方法論,對方法論的系統(tǒng)研究就是法哲學的任務。比較法學、法社會學、法律邏輯學、法律心理學等等交叉學科的建構首先是方法的建構,運用他學科的方法來審視本學科的問題既是本學科方法的突破也是本學科理論的突破,從這個意義上講,方法就是理論,理論也就是方法。

我們說理論法學對其他法學研究具有方法論價值,是指理論法學所創(chuàng)設的方法理論對其他法學學科的研究具有指導作用。法學研究方法在很大程度上影響著法學學科的內在邏輯建構、發(fā)展方向甚至價值標準。比如,從20世紀六、七十年代開始,法律經(jīng)濟學開始興盛,新方法的引入打開了傳統(tǒng)法學研究和法律實務的很多桎梏,甚至刷新了傳統(tǒng)法學的格局、結構和價值體系。下文我們作些簡單分析。

法律經(jīng)濟學在方法上的特點之一就是引用經(jīng)濟學的基本概念和分析方法,例如“效用”、“效率”、“機會成本”等概念,以及“成本一收益分析”、“均衡分析”、“邊際分析”等分析方法。羅伯特·考特和托馬斯·尤倫在闡述運用微觀經(jīng)濟理論的工具來研究法律問題的理由時指出:“法律所創(chuàng)造的規(guī)則對不同種類的行為產生隱含的費用,因而這些規(guī)則的后果可當作對這些隱含費用的反應加以分析”,據(jù)此,“我們認為諸如最大化、均衡和效率之類的經(jīng)濟概念是解釋社會,尤其是解釋理性的人們對法律規(guī)則的反應行為的基本范疇。”這些基本范疇現(xiàn)在也成為部門法創(chuàng)制時不可避免地要運用和涉及的。另外,激勵分析是現(xiàn)代經(jīng)濟學理論研究經(jīng)濟主體行為的一種重要分析方法,尤其適用于研究分析經(jīng)濟主體的預期行為,在法學研究中,如果用其來分析法律主體的預期行為,對部門法律的研究會有突破性進展。據(jù)波斯納所作的具體分析,傳統(tǒng)的英美法學研究主要是考察已經(jīng)發(fā)生的事件及案例,是一種“事后研究”,而法律經(jīng)濟學主要從事的是一種“事前研究”,因此,它必須注重分析隨法律制度及相關因素變化所產生的預期行為刺激。“對法律經(jīng)濟學家而言,過去只是一種‘沉沒了的’成本,他們將法律看成是一種影響未來行為的激勵系統(tǒng)。”例如,法律經(jīng)濟學在討論由于合同條文的不明確所產生的合同履行過程中偶發(fā)性風險分攤問題時,之所以要確立一種規(guī)則:把損失分配給能以最低成本承擔這種損失風險的一方,其目的就是要通過警告未來的簽約雙方法院將利用這個規(guī)則來分配不履行合同的損失,從而利用這一法院確立的規(guī)則來促使未來的簽約雙方設計出對損失風險作出明確分配的合同,促進經(jīng)濟活動效率的改善。

規(guī)范研究和實證研究分別是經(jīng)濟理論中規(guī)范經(jīng)濟學和實證經(jīng)濟學的最基本的分析方法。在法律經(jīng)濟學的規(guī)范研究中,其最大的特點就是確立和突出法律的經(jīng)濟分析中的“效率”標準,即研究在一定社會制度中法律的制定和實施的“效率”問題。如果用法律經(jīng)濟學的“效率”標準去分析傳統(tǒng)法學研究所強調和重視的是“公平”、“正義”,就可以使這類在傳統(tǒng)法學研究中一直難以清晰界定含義的概念變得明確起來,而實證研究最適合用來分析法律的效果問題,或者可以說,實證經(jīng)濟學的分析方法最適合于研究法律的“效果評估”問題,包括對法律的效能做定性的研究和定量的分析。法律經(jīng)濟學運用實證研究來分析預測各種可供選

擇的法律制度安排的效果,可以更好地說明,法律的實際效果與人們對該項法律預期的效果是否一致,或是在多大程度上是一致的。實證研究在法律經(jīng)濟學中的運用,不僅促進了法律經(jīng)濟學研究的“模型化”和研究的 “精確化”,而且使得這個在法學中處于十分重要地位的問題——法律效果問題的研究取得了極大的進展。

(三)理論批判和創(chuàng)新的功能

理論更新和發(fā)展的過程包括反思、質疑、批判和創(chuàng)新。反思,顧名思義,就是復而思之,反過來而思之。作為一種思維方法、一種哲學方法,反思的特點在于它把既定的思想和認識作為再思想、再認識的對象,特別是在于通過對思想和認識據(jù)以形成的那些“前提”的批判而提升或變革人們的思想和認識。如果說理論法學具有“反思”的功能,那么當推法哲學來承擔。法哲學秉承哲學的“反思”方法,以反思的思維方法不斷地更新法學的思維,深化對法律的認識,引導人們的法律實踐,可以說是法哲學當然的使命。反思之后是質疑。如將反思方法運用于部門法研究,首先,是在充分認識現(xiàn)有成果的同時,對部門法的概念、理論和原理等保持懷疑態(tài)度和質疑意識,對部門法的統(tǒng)一性、一貫性,以及在此基礎上建立的部門法規(guī)范和體系作出大膽的懷疑和設問。其次,懷疑之后,就是批判。如果說懷疑和質疑帶有消極性,批判則具積極性,批判是肯定中的否定,是積極的否定,是辯證的否定,經(jīng)過深刻批判的理論才是經(jīng)過檢驗的理論,才是有生命力和說服力的理論。最后,批判的目的就是創(chuàng)新,用批判的眼光揭示和對待人類已經(jīng)形成的全部法律思想,對待每一種法律觀點,每一種法學理論體系,每一個研究范式和學術流派,通過敏銳的批判達到深刻的理解,最終實現(xiàn)理論的更新和升華。所以,反思、質疑是手段是過程,創(chuàng)新是目的和結局。創(chuàng)新理論意味著理論更加接近實際,理論更加適應實踐,實踐更加符合客觀規(guī)律。社會處于全面法制變革和轉換時期,更要求充分發(fā)揮理論法學的批判和創(chuàng)新功能,推動法學和法制與時俱進。

(四)價值分析和價值判斷的功能

當人們追問一個事物的意義和目的的時候,人們就是在尋找價值了。價值經(jīng)常被定義為值得希求的或美好的事物,在法學領域,價值的存在形態(tài)往往表現(xiàn)為安全、福利、知識、聲譽、德行、人權等一般人所希望得到的,運用一定的價值準則去評判、衡量某種事物或狀態(tài)就形成了價值判斷。從價值關系的角度來看,任何一個法律規(guī)范都是一種價值準則,因為它作為一種規(guī)范必然會要求人們做出某種行為或禁止做出某種行為。在這里,前一種行為被認為是正當?shù)模怯袃r值的,后一種行為則被認為是非正當?shù)模菬o價值的或負價值的。法作為調整社會生活的規(guī)范體系,它的存在本身并不是目的,而是實現(xiàn)一定價值的手段。也就是說,社會中所有的立法、執(zhí)法和司法活動都是一種進行價值選擇的活動。當立法者們?yōu)槿藗兇_定權利義務及其界限的時候,他們實際上就是力圖通過保護、獎勵和制裁等法律手段來肯定、支持或反對一定的行為,從而使社會處于一種在立法者看來是正當或理想的狀態(tài)。當一個法官在解決法律糾紛時,他實際上就是適用法律所提供的價值準則在相互沖突的利益中作出權威性的選擇。正因為法與價值之間有著這種不可分割的聯(lián)系,所以,價值分析就不能不成為法學的一項重要任務,而這項任務必須由理論法學來完成,因為部門法直接指向現(xiàn)實,當現(xiàn)實中出現(xiàn)的問題、困境需要得到解決時,部門法就容易陷入功利主義、工具主義、技術主義傾向,而無法作出客觀的價值分析和評判,因而極易導致法律偏離本身應有的價值,也容易忽視甚至扭曲普遍的公平正義的價值,此時只有理論法學能承擔起價值分析和評判的責任,校正被扭曲的或被忽視的價值標準。

上述對理論法學功能的概括是以法學學科體系的其他二級學科為參照系,相對于其他法學學科的功能來進行的。當然,在理論法學與其他法學學科之間,并沒有截然兩分的鴻溝,所有的分類僅具有分類學的意義,理論法學與其他法學學科的分類也是如此;任何學科都是理論,任何理論也都需要面向實踐,法學更是如此。

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