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中國民法立法過程 中國民事立法進程篇一

論文摘要：在司法實踐中，民法基本原則應該成為法官彌補現(xiàn)行法律規(guī)范漏洞和空白、衡平個案正義與公平的基準。民法基本原則的效力發(fā)揮離不開法官的創(chuàng)造性司法，同時，法官的自由裁量也必須在成文法的框架下進行。民法基本原則成為連接法官自由裁量與成文法框架的橋梁。

民法基本原則不僅是民事立法的指導方針、民事活動的行為規(guī)范，更應該成為司法機關裁判民事糾紛的裁判準則。這是由基本原則的意義與立法技術上的特點所決定的，民法基本原則不僅是行為規(guī)范與審判準則，更是司法機關進行創(chuàng)造性司法活動（或稱法官造法）的法律依據(jù)。因此，探討民法基本原則的效力問題應該包括兩個方面：1、民法基本原則的行為規(guī)范與審判準則的功能。2、民法基本原則的衡平性。

一、民法基本原則既是一種行為規(guī)范同時也是一種審判準則

民法基本原則作為貫穿整個民事立法-運作體系的核心原則，理所當然地對民事活動當事人的行為具有指導和規(guī)范意義。民事活動當事人首先應該以一般民法規(guī)范作為行為準則，當民法規(guī)范對有關問題缺乏規(guī)范或規(guī)范不清時，民法基本原則具有行為規(guī)范的功能。但也不排除在民法規(guī)范已有規(guī)定時，民法基本原則也具有一定的準則功能。行為規(guī)范只有同時作為審判準則才能具備法律上的意義，民法基本原則作為行為準則被遵循時，他同時也是司法機關裁判民事糾紛的依據(jù)。原因包括以下三個方面：

1、民法基本原則的意義決定了其作為行為規(guī)范與審判規(guī)范的性質。從原則一詞的語義來看，它在英文中同時包括“根本、原初的或一般的真理，為其他真理所憑借”和“被接受或公開聲稱的活動或行為準則”兩種含義。我們可以知道，原則一詞實際上是對法理和根本規(guī)范的一種翻譯，原則具備法理的含義。法學理論是法律的非正式淵源之一，當然可以成為法官在裁判民事糾紛的依據(jù)。臺灣地區(qū)《民法典》規(guī)定：“法律所無規(guī)定者，依習慣；無習慣者，依法理。”民法基本原則作為一種法理，是民事活動中公認的價值，其被法官加以運用，當然可以成為一種審判規(guī)則。

2、民法基本原則的根本性決定了它作為基本行為規(guī)范的地位。首先，民法基本原則體現(xiàn)了我國市場經(jīng)濟的基本要求。在市場經(jīng)濟下的商品經(jīng)濟中，存在著多種所有制體制和利益有差別的多數(shù)經(jīng)營者，交換是商品經(jīng)濟的生命形式，商品生產者通過交換獲得自己所需的生活資料和原料，從而維持簡單再生產和擴大再生產。交換的基本特點就是要求公平和等價有償，只有這樣才能保證交易一直進行下去。市場經(jīng)濟千變萬化，市場經(jīng)濟中的生產、交換、消費都必須有秩序地進行，因此保證經(jīng)濟和公共秩序就顯得尤其重要。市場經(jīng)濟是自由競爭的經(jīng)濟，市場經(jīng)濟的參加者只有進行自由選擇才能獲得最大利益，保障意志自由也是市場經(jīng)濟的必然要求。自由必須在一定的約束下才是真正的自由，市場的自由競爭呼喚法治和誠實信用的道德作用。民法基本原則中的平等、公平等價有償和公序良俗，誠實信用，合同自由，法治原則都是市場經(jīng)濟的基本要求。市場經(jīng)濟的參與者也就是民事活動的當事人當然應該把體現(xiàn)市場經(jīng)濟基本要求的民法基本原則作為自己的活動準則。其次，民法基本原則同時體現(xiàn)了立法者在民事領域的基本精神與政策。民法基本原則是指導民事立法的指導方針，立法者通過設立基本原則，把自己在民事領域所欲推行的政策和精神貫徹到民法的各個方面和以后的民事立法當中去。因此，在一般民法規(guī)范未作規(guī)定的情況下，法官就可以根據(jù)民法基本原則的要求去體會立法者的精神與政策，進行創(chuàng)造性的司法活動。

二、民法基本原則的衡平性

衡平，是普通法系中的重要概念，常常作為與普通法相應的衡平法的概念出現(xiàn)。衡平法是英國14世紀通過判例形成的指在糾正普通法失誤的法律，英國長期以來存在適用普通法的普通法院和適用衡平法的衡平法院。但是，這種作為一種法律規(guī)范的衡平法僅僅是一種形式意義上的衡平，其實，在實際中還存在一種普遍意義上的衡平。亞里士多德將衡平定義為：“法律因其太原則而不能解決具體問題是對法律進行的一種補正。”英國法學家克里斯多夫.圣.杰曼認為：“在某些案件中，有必要摒棄法律中的詞語，有必要遵循理性和正義所要求的東西，并為此目的而實現(xiàn)衡平；這就是說，有必要軟化和緩解法律的剛性。”我認為衡平是當法律的普遍規(guī)定與個案公平發(fā)生沖突時，法官拋開法律的字面要求，直接按照正義的要求裁判案件。民法的基本原則體現(xiàn)了我國社會主義市場經(jīng)濟的根本要求和立法者在民事領域的基本精神和政策，是貫穿整個民事立法-運作體系的基本準則。它是立法者制定各種民事法律規(guī)范的指導方針，反映了立法的根本目的。其他一般民法規(guī)范都是民法基本原則精神與要求的體現(xiàn)，不過是落實法律目的的手段。因此，我們可以這樣說，民法基本原則體現(xiàn)了我國民事領域的基本價值,他們構成了我國民事立法的根本考慮和出發(fā)點。從法律的位階角度觀察，民法基本原則與一般民法規(guī)范具有位階上的上下從屬關系，一般規(guī)定必須服從基本原則，后者具有更高的法律效力。多數(shù)情況下，一般民法規(guī)范和這些根本考慮與出發(fā)點都能保持一致。三、民法基本原則的發(fā)揮效力有助于克服成文法的局限性

大陸法系實行規(guī)范主義，即成文法主義。有權機關通過制定民法典和各種民事制定法，使民法領域的各個方面都有具體的法律規(guī)范可以依據(jù)。但是成文法（制定法）由于是以采用文字為載體的行為規(guī)范其本身也有其不可克服的局限。

1、滯后性。法律規(guī)范是立法者對社會關系中可能出現(xiàn)的問題的預設，但由于社會發(fā)展的日新月異，一成不變的法律規(guī)范當然跟不上社會的發(fā)展。但是不斷的修改法律，又會破壞法律的安定，損害法律的權威。

2、法律規(guī)定的不周延性法律規(guī)定應當是適用于所有人的，并且應當適用于社會的各個方面，使人們的各種行為都有法可依，各種社會關系都受到法律的約束。但是立法者并不是萬能的，所謂“掛一漏萬”，正是體現(xiàn)了法律的不可周延性。法律不可能規(guī)范到社會的每一個角落。

3、法律是根據(jù)社會的普遍性的情況而規(guī)定的，它不可能考慮到個案的特殊性，故此有時法律的規(guī)定會造成個案的不公正。

民法的基本原則由于其模糊性和衡平性，而賦予了法官以自由裁量權和衡平權，法官可以憑自己的智慧根據(jù)民法基本原則體察立法者的基本精神與政策，進行創(chuàng)造性的司法活動。同時，這種自由裁量是在法律規(guī)定的空間中進行，極大程度上杜絕了法官濫權。民法基本原則是包涵于民事成文法典中的法律規(guī)范，根據(jù)基本原則實施的自由裁量，是在成文法的制度體制下進行的，它可以避免判例法制度中存在的法官濫權和法律內容龐雜的缺陷。根據(jù)民法基本原則進行自由裁量可以中和成文法制度與判例法制度的優(yōu)缺點，是調和兩大法系矛盾的偉大創(chuàng)造。

因此，對于法官的自由裁量權必須加以合理的利用，在充分發(fā)揮法官在個案中的創(chuàng)造性的同時也要注意對法官濫權的防止。首先，對法官的自由裁量權要加以一個范圍，在民法有具體規(guī)定時，法官不得利用自由裁量拋棄具體規(guī)范而徑采基本原則。對于同一事項，一般民法規(guī)范和基本原則都作出規(guī)定時，優(yōu)先適用民法的一般規(guī)范。其次，是對行使自由裁量權的法官的要求。行使自由裁量權的基礎是要有一支高素質的法官隊伍，提高法官的業(yè)務素質，思維能力，道德認識水平十分的必要。

中國民法立法過程 中國民事立法進程篇二

6月16日出版的第12期《求是》雜志發(fā)表了xxx中央xxx、xxx、xxx主席xxx的重要文章《充分認識頒布實施民法典重大意義，依法更好保障人民合法權益》。文章深刻解讀了民法典在中國特色社會主義法律體系中的重要地位，對民法典的宣傳和實施提出了明確指示，具有很強的現(xiàn)實指導意義。

“法，國之權衡也，時之準繩也。”民法典之“筆”聚合“史”“時”“勢”，揮毫間，格韻千秋、與時相偕、筆意飛揚，擎舉“人民至上”的理念落筆著墨，以“回應人民所呼所盼”運筆縱橫，對準“民眾關切的社會焦點”筆鋒直入，將“筆意”與“筆法”合融，飛墨走筆間，盡顯“神形意”之美，鋪展開中國之治的氣度和力量。

民法典，以蒼勁雄渾之筆繪“神”，勾畫出民族文化的“韻律美”。文章中指出，民法典系統(tǒng)整合了新中國成立70多年來長期實踐形成的民事法律規(guī)范，汲取了中華民族5000多年優(yōu)秀法律文化。人類社會千百年傳承至今的民族文化“韻律”正是民法典的價值立向，民法典以蒼勁雄渾之筆書寫了強烈的社會價值和民族精神。“弘揚社會主義核心價值觀”是民法典的第一條，也是整部法典的價值倚靠，24字基本內容貫穿了整部法典，融入了法典細則。“社會主義核心價值觀”是蘊含于民法典之中的“神韻”，在上下五千年優(yōu)秀中華民族傳統(tǒng)文化的浸潤和滋養(yǎng)下，傳承和發(fā)揚了中華民族的傳統(tǒng)美德，為民法典注入了“精氣神”。比如“人格權”的獨立成編，體現(xiàn)了人身自由不受侵犯的要義;比如“不得違背公序良俗”，體現(xiàn)了社會和諧穩(wěn)定的要義;比如知識產權制度，就是通過對個人權利的保護，鼓勵社會大眾靠智慧和雙手去創(chuàng)造財富……從情理和價值出發(fā)解讀民法典的邏輯，我們會發(fā)現(xiàn)，每一條規(guī)定都是對傳統(tǒng)美德和社會公德的弘揚，每一頁內容都充分發(fā)揮了司法的指引和示范功能，充分體現(xiàn)了民法典鮮明的民族文化特性，每一筆都生動彰顯了中國的文化自信和民族底氣。

民法典，以細實嚴謹之筆繪“形”，提煉出中國方案的“時代美”。文章指出，民法典是一部體現(xiàn)我國社會主義性質、符合人民利益和愿望、順應時代發(fā)展要求的法典。過去我們所使用的單行法，多是在不同時期制定的，隨著時代的發(fā)展，單行法之間表述和概念上的沖突和矛盾日益凸顯，無法滿足國家治理能力現(xiàn)代化的時代需要。民法典則緊扣時代脈搏，是繼往開來的鴻篇巨制，對單行法中所缺乏的時代特征進行了填充完善，對單行法中在同一問題上的分歧表述進行了科學合理的規(guī)定，嚴謹?shù)南到y(tǒng)、科學的設計、精準的表達，讓時代精神在法治篇章中落地生根，為民法典注入了強大生命力。民法典的編撰與時代同頻共振，是時代精神的立法表達，面對時代提出的新問題和新現(xiàn)象，民法典從社會發(fā)展規(guī)律出發(fā)，以具有時代意義的新規(guī)定給出“標準答案”，從物權編的誠信導向機制到合同訂立的失信懲戒機制，再到“人格權”和“侵權責任”的獨立成編，為世界的法治文明貢獻了“中國智慧”和“中國方案”。同時，民法典的時代精神還體現(xiàn)在民法典的實施上，在新的實踐基礎上，不斷地完善和充實民法典的內容，讓民法典成為推進全面深化改革的有力抓手，彰顯中國現(xiàn)代化治理的“大智慧”和“時代美”。

民法典，以氣韻生動之筆繪“意”，描繪出制度文明的“高光美”。文章指出，民法典是全面依法治國的重要制度載體。民法典的制度文明主要體現(xiàn)在它的內容上，很多規(guī)定直接涉及公民與法人的權利和義務關系。民法典從“法”到“典”，看似是“一字之跨”，實際上其編撰過程經(jīng)過了不懈的探索和反復的斟酌，經(jīng)過了扎實的分析和深層的研究，經(jīng)過了前期大量的理論準備和成熟的經(jīng)驗醞釀，五易其稿，終于在群策群力下孕育而生。民法典共有7編和附則，1260個法條，每一條都立足民生最關切，緊貼社會生活實際，深剖社會熱點、難點“小切口”，從現(xiàn)象之“標”深入，從問題之“源”透視，最后落腳于治理之“本”，其內容準且精，其功能好用且管用，凝聚了廣泛共識，是人民意愿的集中表達，標注了制度文明的新高度。民法典中是一部系統(tǒng)的法典，集民法之大成，集民眾之智慧，集治理之效能，這“一字之跨”其實是向更加公平正義的制度文明跨進，也是國家治理能力現(xiàn)代化的躍升，這“一字之跨”繪出的是制度文明的“高光美”。

民法典被稱為“社會生活百科全書”，是為民之法典，是積微之大政，是我國法治建設和發(fā)展的重大成果，也是國家治理能力現(xiàn)代化的核心推力，汲取了優(yōu)秀民族文化之“神彩”，融入了鮮明時代特征之“形態(tài)”，彰顯了深厚的人文關懷之“意蘊”，以“巨筆”揮毫出全面依法治國的鴻篇巨制。

中國民法立法過程 中國民事立法進程篇三

近日，中央宣傳部、中央組織部等八部門聯(lián)合印發(fā)通知部署學習宣傳《xxx民法典》。通知指出，民法典是新中國成立以來第一部以“法典”命名的法律，要深入學習宣傳實施民法典的重大意義，深入學習宣傳民法典的基本原則和主要內容，讓民法典走到群眾身邊、走進群眾心里。

黨員干部作為人民群眾中的先鋒隊，要立標桿、做表率，帶頭學習、積極宣傳，以xxxxxx關于民法典的重要指示精神為指引，堅持正確政治方向和輿論導向，增強人民群眾認同感、獲得感，釋放出民法典的澎湃力量。

領悟上增點“正氣兒”。“治國有常，而利民為本;政教有經(jīng)，而令行為上。”便利人民、有令必行是治理國家的主要手段。民法典的落地生根歷經(jīng)4次啟動制定和編纂，10次向社會公開征求意見，5年艱苦細致編纂，以保護民事權利為出發(fā)點和落腳點，以人民對美好生活的向往為目標，回應了人民群眾日益廣泛多樣的關切。各級黨員干部要充分認識頒布實施民法典的重大意義，強化思想站位，堅決做國家基本經(jīng)濟制度的維護者、社會主義核心價值觀的弘揚者。正如xxxxxx所講，“民法典實施得好，人民群眾權益就會得到法律保障，人與人之間的交往活動就會更加有序，社會就會更加和諧。”要時刻牢記全心全意為人民服務的根本宗旨， 將這部固根本、穩(wěn)預期、利長遠的基礎性法律學習好、宣傳好、貫徹好，推動法治建設劈波斬浪、社會生活風清氣正。

學習上冒點“熱氣兒”。常言道：“知行合一，學以致用。”基層黨組織作為黨的肌體的“神經(jīng)末梢”，要充分發(fā)揮戰(zhàn)斗堡壘作用，廣泛搭建“學習的平臺”，將民法典的學習作為“不忘初心、牢記使命”主題教育制度化、常態(tài)化的一項重要內容。通過開展集中培訓班、黨員座談會、主題黨日等豐富多樣的形式，確保民法典的學習入腦入心、學深悟透。黨員干部要充分發(fā)揮先鋒模范作用，結合個人自學、集中研討、座談交流等方式領學促學，立標桿、做表率，勤于思考，積極實踐，在學思踐悟中精準把握重要內涵，不斷提高自身運用法治思維和法治方式解決問題的能力。同時，要重點加強對物權、合同、人格權、婚姻家庭等和基層一線密切關聯(lián)領域的深入學習，充分運用黨建引領這個重要抓手，最終在群眾中形成“榜樣”示范，團結帶領人民群眾知行合一、學以致用。

宣傳上添點“活氣兒”。知法是用法的前提。群眾在哪里，宣傳的觸角就要延伸到哪里。基層是民法典落地的最后一公里，要大力、及時、廣泛宣傳好民法典。講好“大白話”，宣傳過程要注重對專業(yè)術語的解讀，多舉群眾身邊鮮活事例，用“小故事”傳遞“大內涵”，用人民群眾能理解、易記憶、用得上的方式方法進行宣傳。用好“新媒介”，不僅要廣泛利用“手冊、海報、喇叭、宣傳欄、制度牌”等傳統(tǒng)媒介，還要緊跟潮流，創(chuàng)新宣傳形式，充分運用“微博、微信、vlog短視頻”等新媒體平臺，突出顯示民法典姓“民”的根本要義，針對性開展互動化宣傳教育。要激發(fā)“主人翁”意識，充分調動人民群眾的主動性、參與性，讓宣傳氛圍“活起來”，使人民群眾認識到民法典既是保護自身權益的法典，也是必須遵循的規(guī)范。多措并舉，掀起學習宣傳熱潮，真正讓民法典入腦入心，切實提升人民群眾的獲得感和幸福感。

“民惟邦本、法系根基。”民法典回應了人民的期待，厚植了以人民為中心的底色，是中華民族5000多年法律文化的傳承與發(fā)展，廣大黨員干部要認真學習，嚴格遵循，讓民法典之光更加耀眼，民法典之力更加澎湃。