無論是身處學(xué)校還是步入社會(huì)，大家都嘗試過寫作吧，借助寫作也可以提高我們的語言組織能力。相信許多人會(huì)覺得范文很難寫？這里我整理了一些優(yōu)秀的范文，希望對(duì)大家有所幫助，下面我們就來了解一下吧。

國(guó)際學(xué)校改革篇一

“國(guó)際課程”以英語為教學(xué)語言，采用英美式教學(xué)方式，目標(biāo)是讓學(xué)生最終進(jìn)入世界名校。小編下面分享一些關(guān)于alevel國(guó)際課程解析，希望可以幫助大家!

1.a-level課程現(xiàn)狀：

a-level課程是英國(guó)本土高中課程，但卻發(fā)展成為全球最大的、最有影響力的國(guó)際課程。僅cie考試局為例，目前在160多個(gè)國(guó)家的9000多所學(xué)校開設(shè)課程。

提到a-level不得不提英國(guó)教育體系：ks1-3，gcse，alevel。 中國(guó)地區(qū)的英系學(xué)校有13年制的，如哈羅國(guó)際學(xué)校;也有4年制英系高中課程，如北師大劍橋中心;更多的是3年制英系高中課程，如人大附中中英辦學(xué)項(xiàng)目。

a-level課程學(xué)制為兩年，學(xué)生在上完igcse課程(年齡相當(dāng)于中國(guó)的高一)后繼續(xù)兩年a-level才能申請(qǐng)大學(xué)。而 igcse課程，它相當(dāng)于我們中國(guó)的初中課程，在英國(guó)如果不準(zhǔn)備上大學(xué)的學(xué)生學(xué)完兩年的igcse直接就去讀職業(yè)技術(shù)學(xué)校了。igcse課程是目前世界上公認(rèn)的最成熟的體系，最好的初中課程。學(xué)生學(xué)完igcse課程能夠很好的銜接a-level，甚至ib，ap課程。這就是為什么一些ib學(xué)校，在ibdp之前會(huì)讓學(xué)生去學(xué)igcse課程，一些普高的國(guó)際部會(huì)根據(jù)中國(guó)的學(xué)制把igcse壓縮為一年，也是為了讓學(xué)生更好的銜接a-level課程。

2。課程設(shè)置： a-level和ibdp一樣，同樣是學(xué)制兩年，但不同的是學(xué)生可以根據(jù)自己的情況自由選課，一般學(xué)則3-4門課程，像中國(guó)學(xué)生大多數(shù)會(huì)選理科的'科目，因?yàn)檫@是中國(guó)學(xué)生比較擅長(zhǎng)的科目。所以a-level課程被稱作“應(yīng)試洋高考”。a-level第一年一般要求學(xué)習(xí)四門科目，第二年減為三門，當(dāng)然這是最低要求，如果學(xué)生有能力可以多學(xué)幾門，對(duì)申請(qǐng)大學(xué)也是很有幫助的。

3。課程難度：a-level課程由于對(duì)學(xué)生選課要求比較寬松，一般3-4門即可，同時(shí)也不強(qiáng)制要求參加很多課外活動(dòng)等，相對(duì)ib課程，a-level課程總體難度低一些。但是單科難度并不低。a-level還會(huì)有不同的考試局，相當(dāng)于我們中國(guó)有不同的省可以自己命題，各個(gè)學(xué)校根據(jù)自己的情況來選擇不同的考試局。在中國(guó)多數(shù)是cie和edexcel這兩個(gè)考試局。其中cie是公認(rèn)的最難的。有些學(xué)校甚至在不同的科目上選擇不同的考試局，但每一個(gè)考試局的成績(jī)都被認(rèn)可。

4。評(píng)估方式：a-level課程的學(xué)生兩年要考兩次試，第一年還有一次補(bǔ)考的機(jī)會(huì)。a-level的考試根據(jù)不同科目會(huì)有不同的paper，例如科學(xué)類會(huì)有三個(gè)paper，第一個(gè)paper為選擇題，第二個(gè)為問答題，第三個(gè)為實(shí)驗(yàn)題，但不論是有幾個(gè)paper，最后也會(huì)根據(jù)百分比折算成a*，a，b等。

5。大學(xué)申請(qǐng)認(rèn)可度：作為目前最為國(guó)際化的一種課程體系，a-level成績(jī)被全球認(rèn)可。但隨著學(xué)生增加，競(jìng)爭(zhēng)越來越激烈，3個(gè)a并不一定能拿到名校offer。

：

q1。 a-level學(xué)校中國(guó)有多少?

答：截止2013年8月16日，中國(guó)地區(qū)授權(quán)的cie學(xué)校有108所，edexcel有75所。有些學(xué)校同時(shí)得到授權(quán)，合并起來共有160所左右的a-level學(xué)校。

答：可以。在英國(guó)大使館文化教育處或者在一些允許自修生報(bào)名的學(xué)校均可參加。

q3。 哪些孩子適合讀a-level課程?

答：雖然全球很多國(guó)家大學(xué)都認(rèn)可a-level成績(jī)，但是最適合目標(biāo)大學(xué)為英聯(lián)邦國(guó)家或英國(guó)的同學(xué);中國(guó)的a-level學(xué)校多是高中部，所以也非常適合參加完中考，已經(jīng)適應(yīng)了很多年普高教育的學(xué)生。雖然所有的國(guó)際課程都要以英語作為授課語言，但a-leve課程不涉及到大量的課外活動(dòng)，以及論文寫作，學(xué)生可以有更多的時(shí)間和精力去學(xué)習(xí)各科目，并取得優(yōu)異的成績(jī)。

q4.a-level學(xué)生可以重考嗎?

答：可以。

國(guó)際學(xué)校改革篇二

private international law

講稿

第一章 緒論

一、了解一些基本問題：

1、公法、私法

關(guān)于公法、私法的劃分：

“目的說”：法律的目的在于保護(hù)公共利益的是公法，在于保護(hù)私人利益的是私法。

“主體說”：法律關(guān)系的主體有一方為國(guó)家的法律是公法，雙方均為私人或私人團(tuán)體的是私法。

2、國(guó)際關(guān)系

國(guó)際關(guān)系包括三個(gè)大的領(lǐng)域：國(guó)際政治關(guān)系、國(guó)際經(jīng)濟(jì)關(guān)系、國(guó)際民商事關(guān)系。

與以上三大關(guān)系相對(duì)應(yīng)，國(guó)際法律也存在國(guó)際公法、國(guó)際經(jīng)濟(jì)法、國(guó)際私法三大領(lǐng)域。國(guó)際經(jīng)濟(jì)法在廣義上也屬于國(guó)際公法的范疇。

3、國(guó)際民商事關(guān)系

性質(zhì)上：私人的

2）主體（客體、法律事實(shí)）超出了國(guó)家的邊界，含有外國(guó)因素。

4、如何理解國(guó)際私法

1）國(guó)際民商事領(lǐng)域的立法狀況：少有統(tǒng)一的國(guó)際民商事立法，各國(guó)就相同的民商事關(guān)系的具體規(guī)范總是各不相同。如人的行為能力，結(jié)婚要件，成立公司的條件等等，呈現(xiàn)出矛盾和沖突狀態(tài)。

例1：中國(guó)某公司與澳大利亞某公司在香港簽訂鐵礦石的買賣合同。例2：中國(guó)女子與美國(guó)男子在加拿大結(jié)婚。例3：中國(guó)男子與越南女子在越南結(jié)婚。

上例各種行為都是法律行為，必須依法而成立。問題是上述各法律行為的主體及客體涉及2個(gè)以上國(guó)家及其法律，并且各個(gè)國(guó)家的法律規(guī)定是不同的。要解決上面的問題，不可能同時(shí)適用與法律行為有關(guān)的幾個(gè)國(guó)家的法律，只能擇其中某一個(gè)國(guó)家的法律來適用。于是就發(fā)生了法律選擇的問題，此乃“法律沖突”的含義。

1）國(guó)家制定關(guān)于國(guó)際私法的法律規(guī)范，如規(guī)定構(gòu)成涉外民事關(guān)系的條件，規(guī)定各種規(guī)則以確定具體的涉外民事關(guān)系的解決應(yīng)適用哪個(gè)國(guó)家的法律。

2）國(guó)家之間或國(guó)際組織制定統(tǒng)一的國(guó)際民事某一方面的實(shí)體法，直接規(guī)定涉外民事關(guān)系各方的權(quán)利義務(wù)。

二、涉外民商事關(guān)系 1．外國(guó)因素

“外國(guó)”除指foreign,還包含其他“法域”（territoria legal unit）。若一國(guó)之內(nèi)不同地區(qū)使用不同的法律，那么它們之間的民事關(guān)系也可以說是“外國(guó)的”。

3．涉外民事關(guān)系產(chǎn)生的條件

1）經(jīng)濟(jì)條件：國(guó)際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的產(chǎn)生和發(fā)展是涉外民事法律關(guān)系產(chǎn)生的前提。不同國(guó)家的國(guó)民之間有正常的經(jīng)濟(jì)、民事交往，如：商品買賣，投資，居住，通婚，繼承。。

2）法律條件：一個(gè)國(guó)家在法律上承認(rèn)外國(guó)人的民事法律地位。承認(rèn)和保護(hù)外國(guó)人的合法權(quán)益，保護(hù)外國(guó)人的正常經(jīng)濟(jì)和民事活動(dòng)。

三、涉外民事關(guān)系的特征： 1．具有一個(gè)或以上涉外因素。1）主體涉外

2）法律關(guān)系客體涉外

3）民事關(guān)系的產(chǎn)生、變更、或消滅的事實(shí)發(fā)生在國(guó)外 2．是廣義的民事法律關(guān)系。

包含民事、商事關(guān)系，還包括國(guó)際民事訴訟和國(guó)際商事仲裁程序關(guān)系。3．具有國(guó)際性。

體現(xiàn)了國(guó)家之間的關(guān)系，受制于國(guó)家的對(duì)外政策和法律傾向、國(guó)民主體的對(duì)外意識(shí)。

四、法律沖突及產(chǎn)生的條件

1．什么是法律沖突(conflict of laws)？

（1）各國(guó)之間存在大量民事交往，出現(xiàn)大量的國(guó)際民事關(guān)系。（2）各國(guó)民事法律制度各不相同。

（3）各國(guó)承認(rèn)外國(guó)人在內(nèi)國(guó)享有平等的民事法律地位。與本國(guó)人民事地位平等，不低人一等也不高人一等。

（4）各國(guó)出于公正合理地處理相互間民商關(guān)系的實(shí)際需要，都承認(rèn)在一定條件下，外國(guó)民事法律在內(nèi)國(guó)具有域外效力。

五、法律沖突的實(shí)質(zhì) 1.法律沖突的實(shí)質(zhì)：

外國(guó)法律的域外效力與內(nèi)國(guó)法律的域內(nèi)效力，或內(nèi)國(guó)法律的域外效力與外國(guó)法律的域內(nèi)效力之間的沖突。

2）審判結(jié)果無法得到外國(guó)承認(rèn)和執(zhí)行； 3）遭到外國(guó)司法報(bào)復(fù)。

六、在一國(guó)之內(nèi)可能出現(xiàn)的三種法律沖突：

通過國(guó)際私法確定涉外案件的準(zhǔn)據(jù)法后，如果準(zhǔn)據(jù)法所屬國(guó)為多法域國(guó)家，則還要進(jìn)一步根據(jù)該國(guó)的區(qū)際私法最終確定該國(guó)某個(gè)區(qū)域的民法。

2、人際沖突 指因一國(guó)之內(nèi)屬于不同宗教、種族、階級(jí)的人有不同法律而導(dǎo)致的法律沖突。解決人際沖突的法律稱為人際私法。

3、時(shí)際沖突 指某一民事關(guān)系是適用新法抑或舊法、前法抑或后法而引起的沖突。

七、解決法律沖突的兩種不同方法 1．間接調(diào)整法

用直接規(guī)定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的實(shí)體規(guī)范來直接調(diào)整國(guó)際民商事法律關(guān)系當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的方法。

3．間接調(diào)整法和直接調(diào)整法相輔相成，互為補(bǔ)充。

八、國(guó)際私法的定義p14、研究的范圍p7

九、國(guó)際私法的淵源p20 1．國(guó)內(nèi)立法 舉例：

《民法通則》第八章 涉外民事關(guān)系的法律適用

第一百四十二條 涉外民事關(guān)系的法律適用，依照本章的規(guī)定確定。

適用國(guó)際慣例。

用定居國(guó)法律。

第一百四十四條 不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)，適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

律另有規(guī)定的除外。

涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。

作為侵權(quán)行為處理。

婚適用受理案件的法院所在地法律。

第一百四十八條 扶養(yǎng)適用與被扶養(yǎng)人有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律。

動(dòng)產(chǎn)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法律。

復(fù)習(xí)題：

1．涉外民事關(guān)系 2．法律沖突

第二章 國(guó)際私法的歷史

一、萌芽階段的國(guó)際私法 1．羅馬法時(shí)代的《萬民法》

羅馬帝國(guó)時(shí)期（即公元前5世紀(jì)—公元5世紀(jì)），調(diào)整羅馬市民與非市民之間，以及非羅馬市民之間的民事關(guān)系的法律。其特點(diǎn)是由法官根據(jù)當(dāng)事人的血統(tǒng)確定法律的適用范圍。

各民族只遵守本民族的法律，或者說，法律只支配本民族人，不以領(lǐng)土來劃分法律管轄區(qū)域，所以被稱為極端屬人法時(shí)代。

3、自10世紀(jì)起，歐洲封建割據(jù)時(shí)代屬于屬地法時(shí)代。此階段，領(lǐng)土觀念強(qiáng)化，在一國(guó)居住的任何民族都必須服從當(dāng)?shù)氐姆珊土?xí)慣，而不考慮外國(guó)人及其外 6 國(guó)法因素，是極端的屬地法時(shí)代。這種屬地法嚴(yán)格地限制了外國(guó)人的法律權(quán)利，一人從此地移居彼地，可能喪失財(cái)產(chǎn)、自由、原有的權(quán)利，無法結(jié)婚、成立遺囑或?yàn)槠渌袷滦袨椤Ｗ璧K了各國(guó)人民的往來，不利于通商和貿(mào)易。

二、法則區(qū)別說時(shí)代

2）產(chǎn)生的社會(huì)背景：當(dāng)時(shí)意大利被分割成許多以城市為中心的城邦（也稱為城市共和國(guó)，相當(dāng)?shù)坏韧趪?guó)家）

3）法律背景：（1）羅馬法（各城邦都適用，稱為“普通法”）（2）城邦的法則（包括習(xí)慣法）（稱為“特別法”）

（3）法律解決規(guī)則：特別法優(yōu)先于普通法。各城市共和國(guó)在處理涉外民事案件時(shí)，有“法則”時(shí)依“法則”解決；無法則時(shí)依羅馬法。但當(dāng)各城邦的法律發(fā)生沖突時(shí)，沒有解決規(guī)則。

4）法則區(qū)別說的內(nèi)容：

將法則區(qū)分為

（1）物的法則：關(guān)于財(cái)產(chǎn)（包括動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)）的規(guī)定，采屬地標(biāo)準(zhǔn)，即必須且只能適用所在國(guó)的法律。

（2）人的法則：人的能力的規(guī)定，采屬人標(biāo)準(zhǔn)，即本國(guó)法律有權(quán)管轄本國(guó)屬民，即使其在他國(guó)領(lǐng)域內(nèi)。

（3）混合法則：關(guān)于人的行為的法則，如契約，侵權(quán)行為。在此劃分的基礎(chǔ)上，巴托魯斯提出了一些重要的沖突規(guī)則，如p37。

5）評(píng)價(jià)，p37

2、法國(guó)的法則區(qū)別說

對(duì)意大利法則區(qū)別說的繼承和發(fā)展。1）時(shí)期：16世紀(jì)

2）社會(huì)背景和法律背景：當(dāng)時(shí)法國(guó)封建割據(jù)十分嚴(yán)重，法制不統(tǒng)一，北部、7 中部和南部分別適用當(dāng)?shù)氐牧?xí)慣法和教會(huì)法，南部商品經(jīng)濟(jì)較為發(fā)達(dá)，也適用羅馬法。

3）代表人物之一：杜摩蘭，法國(guó)南部人，代表資產(chǎn)階級(jí)利益。主張屬人主義。

主要觀點(diǎn)：也將法律區(qū)分為人法和物法，主張擴(kuò)大人法的適用范圍，縮小物法的適用范圍。主張?jiān)谄跫s關(guān)系中，應(yīng)當(dāng)適用當(dāng)事人自主選擇的那一習(xí)慣法。這是“意思自治”原則的起源。

4）代表人物之二：達(dá)讓特萊，法國(guó)北方人，代表封建主階級(jí)利益，主張屬地主義。

主要觀點(diǎn)：p38

3、荷蘭的國(guó)際禮讓說

代表人物：胡伯

主要觀點(diǎn)：1）應(yīng)主要依屬地原則解決法律沖突。

4、法則區(qū)別說對(duì)歐洲各國(guó)立法的影響

法國(guó)民法典第3條包含的國(guó)際私法原則以及它在國(guó)際私法發(fā)展史上的劃時(shí)代的重大意義（p.41）

第三節(jié)近代國(guó)際私法

近代：19世紀(jì)——第一次世界大戰(zhàn)。一．德國(guó)學(xué)派

薩維尼——法律關(guān)系本座說（p42）

“本座”本義有“決定性的地點(diǎn)”之意。是指最能體現(xiàn)具體的法律關(guān)系的本質(zhì)和特征之地方，或者與法律關(guān)系聯(lián)系最為密切的某個(gè)地方，那個(gè)地方的法律就是法律關(guān)系的“本座法”。

2．確定法律關(guān)系的本座：

行為方式的本座———— 行為地

程序問題的本座———— 法院地 3．評(píng)價(jià)：

二．意大利學(xué)派

孟西尼——國(guó)籍法主義

主要觀點(diǎn)：

1、民族主義原則（國(guó)籍原則）：各民族人都有權(quán)也應(yīng)當(dāng)按照本民族的法律生活。在處理涉及人的身份能力、親屬關(guān)系、繼承關(guān)系的涉外民事關(guān)系時(shí)，應(yīng)適用當(dāng)事人的本國(guó)法。

2．意思自治原則：關(guān)于合同，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的自由意志適用法律。3．公共秩序原則：當(dāng)適用外國(guó)法會(huì)危害內(nèi)國(guó)的公共秩序時(shí)，排除適用，改而適用法院地法。

三、英國(guó)學(xué)派 戴賽——既得權(quán)說

1．堅(jiān)持法律的屬地原則，不直接承認(rèn)外國(guó)法在內(nèi)國(guó)的效力。

2．依外國(guó)法有效取得（依外國(guó)實(shí)體法或判決）的權(quán)利應(yīng)為內(nèi)國(guó)法院承認(rèn)和執(zhí)行。

3．如承認(rèn)和執(zhí)行依外國(guó)法取得的權(quán)利與內(nèi)國(guó)法律規(guī)定、公共政策和道德原則、國(guó)家主權(quán)相抵觸，則不予承認(rèn)和執(zhí)行。

四、美國(guó)學(xué)派

2． 法律而具有域外效力取決于另一國(guó)家適當(dāng)?shù)姆▽W(xué)理論和禮讓以及法律上的明示或默示的同意（亦即內(nèi)國(guó)法律沒有明文禁止適用外國(guó)法）。

b．根據(jù)不同法律關(guān)系的性質(zhì)（如人的能力、結(jié)婚、離婚、監(jiān)護(hù)、繼承、遺囑、動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)、合同等等）分析法律適用，確定沖突原則。

四、當(dāng)代國(guó)際私法

1．英國(guó)：莫里斯的公平需要理論

適用外國(guó)法是為了在當(dāng)事人之間維持公平，以保護(hù)雙方利益，而非基于禮讓或保護(hù)既得權(quán)。

2．美國(guó)：庫(kù)克的本地法說 p49 把根據(jù)外國(guó)法產(chǎn)生的權(quán)利看成是根據(jù)內(nèi)國(guó)法（即本地法）產(chǎn)生的權(quán)利而予以承認(rèn)和保護(hù)。

3．美國(guó)：柯里的政府利益分析說

認(rèn)為涉外民事關(guān)系都涉及到相關(guān)國(guó)家的利益，構(gòu)成“政府利益”之間的沖突。如果涉外民事關(guān)系只涉及一國(guó)利益（此種情形被稱為“虛假?zèng)_突”），則應(yīng)適用該國(guó)家的法律。如果涉及兩個(gè)以上國(guó)家的利益而其中有法院地國(guó)，則應(yīng)優(yōu)先適用法院地法。如果不涉及法院地國(guó)家利益，則法院可以適用法院地國(guó)法，也可以適用其中某一個(gè)最有利益關(guān)系的國(guó)家的法律。

（一）古代國(guó)際私法立法

1．唐朝《永徽律》：“諸化外人同類相犯者，各依本俗法；異類相犯者，以法律論”。

唐律疏議對(duì)這一規(guī)范的注釋是：“化外人，謂番夷之國(guó)別立君長(zhǎng)者，各有風(fēng)俗、制法不同，須問本國(guó)之制，依其俗法斷之。異類相犯者，如高麗之與百濟(jì)相犯之類，皆以國(guó)家法律論定刑名”。

上述規(guī)范翻譯成現(xiàn)今文句，即是：

2）是歷史上最早的國(guó)際私法沖突規(guī)范，領(lǐng)先外國(guó)六百年。

2．明朝以后直到清末，統(tǒng)治者思想趨于封閉，采取閉關(guān)鎖國(guó)的政策，實(shí)行絕對(duì)屬地主義的法律制度。

1）與唐朝永徽律上述規(guī)范相比，呈現(xiàn)出歷史的倒退，統(tǒng)治者長(zhǎng)期實(shí)行閉關(guān)自守政策使國(guó)際私法失去繼續(xù)發(fā)展的社會(huì)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。2）絕對(duì)排斥外國(guó)法的適用，即實(shí)行絕對(duì)屬地主義。

（二）近代國(guó)際私法立法

凡同國(guó)籍的外國(guó)人之間的案件，不論刑民，均由被告所屬國(guó)領(lǐng)事依其本國(guó)法審判；凡中國(guó)人與外國(guó)人之間的案件，如被告為外國(guó)人，不論刑民，均由被告所屬國(guó)領(lǐng)事依其本國(guó)法審判。

這是在暴力國(guó)際政治關(guān)系形勢(shì)下形成的國(guó)際私法規(guī)則，是國(guó)際私法規(guī)則的不平等形態(tài)。但“領(lǐng)事裁判權(quán)”在客觀上也有其積極的一面，即它迫使中國(guó)政府拋棄野蠻、落后的法律，接受西方先進(jìn)的法律。

2．1918年北洋政府頒布《法律適用條例》，是我國(guó)歷史上第一次系統(tǒng)的國(guó)際私法立法。

第三章 國(guó)際私法關(guān)系主體

一、外國(guó)人的民事地位 1.外國(guó)人的定義

二、自然人

（一）國(guó)籍 nationality：

1．概念：指一個(gè)人作為特定國(guó)家的成員而隸屬于這個(gè)國(guó)家的一種法律上的身份。

2．國(guó)籍在國(guó)際私法上的意義

1）是判斷某一民事關(guān)系是否涉外民事關(guān)系的依據(jù)之一；2）是確定涉外民事關(guān)系之法律適用的重要連結(jié)因素；3）確定自然人能否享受專門給予外國(guó)人的特殊待遇；4）是國(guó)家對(duì)于其在外國(guó)居住的僑民給予保護(hù)的依據(jù)。

3．國(guó)籍的取得：生來取得、傳來取得

生來取得：1）血統(tǒng)主義：依父母的國(guó)籍定其國(guó)籍 2）出生地主義：

3）混合制：兼采血統(tǒng)主義和出生地主義，或二者有主有輔，或二者平等。

傳來取得：歸化；結(jié)婚；收養(yǎng)。4．國(guó)籍的喪失：

1）自愿喪失：申請(qǐng)退出某國(guó)籍

12（1）多國(guó)籍的產(chǎn)生：a.血統(tǒng)主義與出生地主義沖突。b.雙血統(tǒng)主義。c.對(duì)出生地的認(rèn)定不同也有產(chǎn)生多國(guó)籍的可能，如美國(guó)法律規(guī)定在美國(guó)領(lǐng)海或港口的外國(guó)商船上出生的人取得美國(guó)國(guó)籍。d.加入或取得另一國(guó)籍時(shí)并不必然喪失原有國(guó)籍的情形。

（2）無國(guó)籍的產(chǎn)生：a.出生地主義與血統(tǒng)主義沖突(如出生地主義國(guó)家的婦女在血統(tǒng)主義國(guó)家生下小孩)。b.喪失國(guó)籍與取得國(guó)籍不同步。

（二）國(guó)籍沖突

1）國(guó)籍積極沖突及其解決：

國(guó)籍積極沖突：一個(gè)人具有兩個(gè)以上國(guó)籍（即多國(guó)籍）

如果多國(guó)籍中有內(nèi)國(guó)國(guó)籍，則內(nèi)國(guó)國(guó)籍優(yōu)先，以內(nèi)國(guó)法為當(dāng)事人的本國(guó)法。

如果多國(guó)籍中均為外國(guó)國(guó)籍，則存在以下解決方案：

（1）最先取得優(yōu)先。（2）最后取得國(guó)籍優(yōu)先。

（3）當(dāng)事人住所或慣常居所所在地國(guó)國(guó)籍優(yōu)先。

國(guó)籍消極沖突：一個(gè)人沒有任何國(guó)籍（即無國(guó)籍）

（2）以當(dāng)事人的居所地國(guó)定其本國(guó)法；若無居所或居所無法確定則

（3）適用法院地法。

第三條 中華人民共和國(guó)不承認(rèn)中國(guó)公民具有雙重國(guó)籍。

第九條 定居外國(guó)的中國(guó)公民，志愿加入或取得外國(guó)國(guó)籍的，即自動(dòng)喪失中國(guó)國(guó) 13 籍。

其法律效果是：中國(guó)公民凡加入或取得外國(guó)國(guó)籍后，則應(yīng)被強(qiáng)制取消中國(guó)國(guó)籍。但中國(guó)有不少特殊公民，如官員、藝人、富商以及他們的家人，除了有中國(guó)國(guó)籍，還擁有一個(gè)或多個(gè)外國(guó)護(hù)照，這早已不是秘密。

一方面，雙重國(guó)籍要為一個(gè)以上的國(guó)家盡國(guó)民義務(wù)，這顯然是一種負(fù)擔(dān)。如果涉及對(duì)他的外交保護(hù)，究竟由哪個(gè)國(guó)家來行使，往往會(huì)在有關(guān)國(guó)家之間或在同第三國(guó)關(guān)系上爭(zhēng)論不休。

討論：上述說法有沒有道理？

李連杰于多年前加入了新加坡國(guó)籍，他說——

盡管民間社會(huì)各界人士，特別是海外華人華僑、經(jīng)常出國(guó)的商界和藝術(shù)界人士幾十年來一直在呼吁全國(guó)人大順應(yīng)世界潮流，修改國(guó)籍法，實(shí)行多國(guó)籍制，但都沒有湊效。中國(guó)政府主要出于所謂“國(guó)家安全”的考慮，拒絕實(shí)行多國(guó)籍制。據(jù)說，最反對(duì)實(shí)行多國(guó)籍制的國(guó)家機(jī)關(guān)是國(guó)家安全部。

頑固實(shí)行單一國(guó)籍制，對(duì)中國(guó)社會(huì)造成很大的損害：

1.不能阻止有錢人秘密地獲得外國(guó)護(hù)照但仍然保留中國(guó)國(guó)籍，這樣，既損害了法律的威信，又造成了公民之間法律上的不平等，政府是在破壞社會(huì)公正。2.對(duì)于移民國(guó)外而不得不放棄中國(guó)國(guó)籍的人來說，是剝奪他們的“中國(guó)人”身份認(rèn)同，剝奪他們與親人和祖國(guó)的聯(lián)系，在情理上是非人道的、殘酷的，在法理上是非法的，國(guó)家無權(quán)如此對(duì)待他的國(guó)民。

以現(xiàn)任美國(guó)駐中國(guó)大使駱家輝為例：

駱家輝本來應(yīng)是有雙重國(guó)籍的美籍華人。駱家輝的雙重國(guó)籍是怎樣形成的呢？根據(jù)天賦人權(quán)的“出生地”原則，他生在美國(guó)應(yīng)是美國(guó)人，根據(jù)中國(guó)幾千年和當(dāng)今仍為世界上200個(gè)國(guó)家認(rèn)定為天賦人權(quán)的“血統(tǒng)”原則，他應(yīng)是響鐺鐺的中國(guó)人。也就是說美國(guó)認(rèn)定他的美國(guó)國(guó)籍，中國(guó)認(rèn)定他的中國(guó)國(guó)籍。他就有了雙重國(guó)籍。

如果按“血統(tǒng)原則”，駱家輝全家五口都是中國(guó)國(guó)籍。但他們一家被徹底剝奪了中國(guó)國(guó)籍。被徹底剝奪了作為中國(guó)人的權(quán)利。可現(xiàn)在他全家都是中共“國(guó)籍法”的受害者---，可笑的是，中國(guó)政府為了“保護(hù)”僑民在居住國(guó)的安全，“擔(dān)心”居住國(guó)政府排華，所以就用取消海外華人的中國(guó)國(guó)籍來“保護(hù)”他們。使駱家輝成了比美國(guó)人還要純種的美國(guó)人。

外國(guó)政府是不敢任意取消本國(guó)公民的國(guó)籍來“保護(hù)”本國(guó)公民的。很多美國(guó)人都有雙重國(guó)籍。中國(guó)人是例外！雙重國(guó)籍存在的必要性： 1． 是否放棄國(guó)籍應(yīng)該是個(gè)人的自由和權(quán)利，選擇權(quán)在個(gè)人，不在國(guó)家；國(guó)家以保護(hù)個(gè)人權(quán)利為其存在在的唯一合法理由，國(guó)家無權(quán)剝奪國(guó)民的國(guó)籍，除非經(jīng)過他同意。

5.國(guó)籍問題說到底是人權(quán)問題，實(shí)行單一國(guó)籍制，剝奪海外華人的本國(guó)國(guó)籍是侵犯人權(quán)。承認(rèn)雙重國(guó)籍是文明國(guó)家的一個(gè)重要標(biāo)準(zhǔn)。

（1）必須拿滿5年美國(guó)綠卡，沒有任何不良記錄。（2）申請(qǐng)美國(guó)籍，必須通過英語考試。

17（3）按規(guī)定交納400美金申請(qǐng)費(fèi)。（4）領(lǐng)取“美國(guó)公民證”。

美國(guó)及其他國(guó)家也不承認(rèn)雙重國(guó)籍，但美國(guó)的不承認(rèn)與中國(guó)有顯著不同，美國(guó)只承認(rèn)自己國(guó)家的國(guó)籍，至于當(dāng)事人是否還有還有其他國(guó)家國(guó)籍則不問。這其實(shí)是承認(rèn)雙重國(guó)籍。世界上多數(shù)國(guó)家都持此法律態(tài)度。中國(guó)是不承認(rèn)自己國(guó)家的國(guó)籍。

現(xiàn)在不承認(rèn)雙重國(guó)籍的國(guó)家為數(shù)很少。越南于2008年底修改國(guó)籍法，開始承認(rèn)雙重國(guó)籍。

（四）自然人的住所

1）住所的沖突是指自然人有多個(gè)住所（積極沖突）或無住所（消極沖突）而造成的法律沖突。

2）住所積極沖突的解決：

如果多個(gè)住所中有內(nèi)國(guó)住所，則內(nèi)國(guó)住所優(yōu)先。

以居所代替住所；沒有居所時(shí)，以他的現(xiàn)在地定其住所。

三、法人

（一）法人的國(guó)籍

法人依哪一國(guó)法律創(chuàng)立即為哪國(guó)法人。5．實(shí)際控制說

法人實(shí)際為哪國(guó)人控制即應(yīng)具有哪國(guó)國(guó)籍。6．復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)說

即綜合法人的住所和成立地確定法人的國(guó)籍。

（二）法人的住所

（三）外國(guó)法人的認(rèn)可

（1）國(guó)際立法認(rèn)可方式

通過國(guó)家間的國(guó)際條約進(jìn)行的相互間法人的認(rèn)許。

（2）國(guó)內(nèi)立法認(rèn)可方式

a．特別認(rèn)可。即外國(guó)法人逐個(gè)審查和認(rèn)可。

b．概括認(rèn)可。即對(duì)特定外國(guó)的法人予以認(rèn)可。c．一般認(rèn)可。對(duì)所有外國(guó)特定種類的法人予以認(rèn)可。3．我國(guó)對(duì)外國(guó)法人認(rèn)可的規(guī)定 p.69 對(duì)外國(guó)公司在中國(guó)設(shè)立常駐機(jī)構(gòu)實(shí)行特別認(rèn)可。外國(guó)公司設(shè)立在中國(guó)的分支機(jī)構(gòu)不具有中國(guó)法人資格。

（一）國(guó)家在國(guó)際私法關(guān)系中的地位

國(guó)家參與國(guó)際民商事關(guān)系（國(guó)際私法關(guān)系）時(shí)，其地位是一般國(guó)際民商事主體，而不具有主權(quán)者身份。

但國(guó)家又確實(shí)是一個(gè)主權(quán)者。于是一些國(guó)家為了維護(hù)本身利益，提出依據(jù)“國(guó)家豁免”理論，國(guó)家在參與國(guó)際民商事關(guān)系時(shí)享有國(guó)家豁免權(quán)，即國(guó)家及其財(cái)產(chǎn)享有免于外國(guó)司法管豁之權(quán)。

（二）國(guó)家豁免理論 1．國(guó)家豁免：

國(guó)家豁免包括司法管轄豁免和執(zhí)行豁免。

司法管轄豁免：不得將國(guó)家作為被告，不得將國(guó)家財(cái)產(chǎn)作為訴訟標(biāo)的在外國(guó)法院起訴。

執(zhí)行豁免：不得對(duì)國(guó)家財(cái)產(chǎn)實(shí)行強(qiáng)制征收、沒收，或作為司法強(qiáng)制執(zhí)行的對(duì)象。

2．國(guó)家豁免理論： 1）絕對(duì)豁免理論 2）相對(duì)豁免理論

主張一個(gè)國(guó)家，不論其行為的性質(zhì)如何，在他國(guó)享有絕對(duì)的豁免，除非該國(guó)聲明放棄豁免權(quán)。

國(guó)家行為分為主權(quán)行為和非主權(quán)行為，主權(quán)行為可以豁免，非主權(quán)行為不能豁免。

4．我國(guó)對(duì)國(guó)家豁免問題的立場(chǎng)

“貝克蔓訴中華人民共和國(guó)案”

五、國(guó)際組織

是以國(guó)際條約或公約為基礎(chǔ)成立的組織。基于成員國(guó)的授權(quán)，國(guó)際組織享有一定的特權(quán)和豁免。

第四章 沖突規(guī)范

一．外國(guó)關(guān)于沖突規(guī)范的用詞： 沖突規(guī)范（conflict rules）

1．不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法（民法通則第141條）

2．涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外（民法通則第145條）

1）間接性。是間接規(guī)范，不具有實(shí)體規(guī)范的內(nèi)容。

2）非確定性。不直接規(guī)定當(dāng)事人實(shí)體權(quán)利義務(wù)，是法律適用規(guī)范。3）非程序性。是法律選擇規(guī)范，指導(dǎo)當(dāng)事人/法官怎樣選擇法律，不屬于程序法的范疇。

3．沖突規(guī)范與一般法律規(guī)范在邏輯結(jié)構(gòu)上的比較，例如：

一般法律規(guī)范：

合同（假定）當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)全面履行合同義務(wù)（命令/指引），任何一方違約都應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任（處理/制裁）

沖突規(guī)范：

物權(quán)（假定）依物之所在地法（命令/指引）

五、沖突規(guī)范的結(jié)構(gòu)：

范圍（法律關(guān)系、事實(shí)、法律問題）+ 系屬（包含 連結(jié)點(diǎn)和連結(jié)點(diǎn)所指定的法律（準(zhǔn)據(jù)法））

沖突規(guī)范：

人的能力————依其屬人法（范圍）（系屬）

物 權(quán)——— 依物之所在地法（范圍）（系屬）

法律行為方式———依行為地法

（范圍）（系屬）

連結(jié)點(diǎn)：國(guó)籍、物之所在地、行為地??

六、沖突規(guī)范的類型：

c．我國(guó)民法通則第142條：“中國(guó)公民定居國(guó)外的，他的民事行為能力可以 22 適用定居國(guó)法律”。

1.2．對(duì)于單邊沖突規(guī)范的理解：

從以上單邊沖突規(guī)范的立法實(shí)例來看，多數(shù)情況是附條件地直接規(guī)定只適用內(nèi)國(guó)法。

單邊沖突規(guī)范中的連結(jié)點(diǎn)是單邊的，而非雙邊的；是具體而確定的，而非有待選擇的。單邊沖突規(guī)范適用于對(duì)特殊問題的特別解決。

2．雙邊沖突規(guī)范：沖突規(guī)范不直接規(guī)定涉外民事關(guān)系是適用內(nèi)國(guó)法還是外國(guó)法，而是抽象地規(guī)定一個(gè)確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，準(zhǔn)據(jù)法的確定取決于連結(jié)點(diǎn)之所在。

2.1．舉例：

雙邊沖突規(guī)范中的連結(jié)點(diǎn)具有雙邊性，即待確定性，由此決定它在適用上具有普遍性。雙邊沖突規(guī)范隱含了對(duì)內(nèi)外國(guó)法之間和外國(guó)法與外國(guó)法之間平等對(duì)待之原則，但適用雙邊沖突規(guī)范有時(shí)會(huì)導(dǎo)致將要適用某個(gè)有損于本國(guó)主權(quán)或公共利益的外國(guó)法，這時(shí)該雙邊沖突規(guī)范就會(huì)被審理案件的法院采取各種措施排除適用。

2.3．試比較如下雙邊沖突規(guī)范與單邊沖突規(guī)范：

意大利民法： “夫妻之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，依結(jié)婚時(shí)夫的本國(guó)法”

德國(guó)法： “夫妻財(cái)產(chǎn)制，在結(jié)婚時(shí)夫?yàn)榈聡?guó)人的，則依德國(guó)法”

解說：前者為雙邊沖突規(guī)范，后者為單邊沖突規(guī)范；前者解決問題時(shí)具有普遍性，后者解決問題具有特殊性；在規(guī)范的性質(zhì)上，前者具有完備性和普遍適用性，后者則不具有。

3．重疊適用準(zhǔn)據(jù)法的沖突規(guī)范

侵權(quán)行為的損害賠償適用侵權(quán)行為地法。當(dāng)事人雙方國(guó)籍相同或在同一國(guó)家有住所的也可以適用當(dāng)事人的本國(guó)法或住所地法（雙邊沖突規(guī)范）。中國(guó)法律不認(rèn)為在外國(guó)發(fā)生的行為是侵權(quán)的，不作侵權(quán)行為處理（重疊適用法院地法—中國(guó)法）。

4．選擇適用的沖突規(guī)范

a．任意選擇（無條件選擇）的。多個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指向的多個(gè)國(guó)家的法律處于平等地位，無主次輕重之分，可以任意選擇其中之一加以適用。

舉例：p.b．依次選擇（有條件選擇）的。多個(gè)連結(jié)點(diǎn)所指向的法律有主次先后之分，在選擇適用時(shí)只允許依順序或有條件的選擇其中之一加以適用。

舉例p.4.2．解說：此類沖突規(guī)范多用于法院國(guó)認(rèn)為某種法律行為或法律關(guān)系應(yīng)盡可能使其有效成立或解除的情形。

四、連結(jié)點(diǎn)/連結(jié)因素

1.概念： 連接點(diǎn)是沖突規(guī)范中將法律關(guān)系與某一國(guó)家的法律聯(lián)系起來的地點(diǎn)或因素。

人的行為能力依其國(guó)籍國(guó)法

2.意義：1）形式上起著紐帶或媒介作用；2）實(shí)質(zhì)上反映法律關(guān)系與某地域的法律存在內(nèi)在和實(shí)質(zhì)的聯(lián)系。3.連接點(diǎn)的分類p98 4．連結(jié)點(diǎn)確定的歷史發(fā)展軌跡：從單一到可選擇，從僵硬到靈活。

如： 1）屬人法內(nèi)容的變遷：國(guó)籍/住所——選擇二者之一——習(xí)慣居所

2）“當(dāng)事人選擇” 3）“最密切聯(lián)系”

屬人法：

大陸法系國(guó)家多采本國(guó)法，或選擇適用本國(guó)法和住所地法。英美法系國(guó)家堅(jiān)持住所地法。

現(xiàn)在，“習(xí)慣居所地法”開始代替國(guó)籍和住所成為屬人法的主要內(nèi)容。

法人屬人法是法人的國(guó)籍國(guó)法

第六章 準(zhǔn)據(jù)法的確定

一、準(zhǔn)據(jù)法的概念：

是經(jīng)沖突規(guī)范指引用來處理國(guó)際民商事關(guān)系的具體的實(shí)體法規(guī)范。

二、準(zhǔn)據(jù)法的特點(diǎn)：

1．必須是經(jīng)過沖突規(guī)范的指引。締約國(guó)為履行條約義務(wù)而直接適用的國(guó)際條 25 約（盡管是實(shí)體法），因不經(jīng)沖突規(guī)范指引，不是準(zhǔn)據(jù)法。

2．必須是能夠確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的實(shí)體法。沖突規(guī)范不是準(zhǔn)據(jù)法。程序法也不能成為準(zhǔn)據(jù)法。

3．必須結(jié)合具體的案件事實(shí)才能確定。

三、準(zhǔn)據(jù)法的選擇方法

準(zhǔn)據(jù)法選擇方法是立法機(jī)關(guān)在制定沖突規(guī)范、司法機(jī)關(guān)在適用沖突規(guī)范或某種選擇標(biāo)準(zhǔn)時(shí)所采取的解決法律選擇問題的方法。

由于國(guó)際民事案件不僅關(guān)系到當(dāng)事人的切身利益，而且也涉及法院國(guó)的國(guó)家利益、公共政策、民風(fēng)民俗，乃至法官個(gè)人的法律理念、好惡，準(zhǔn)據(jù)法的最終選定通常是慎重考慮的結(jié)果。

6．依有利于判決在國(guó)外得到承認(rèn)和執(zhí)行決定法律的選擇。。。

上述理論都是指導(dǎo)立法者在進(jìn)行沖突規(guī)范的立法時(shí)和法官在審理涉外民商事案件時(shí)，選擇準(zhǔn)據(jù)法可以采取的一些立場(chǎng)、方法和角度。

“涉外合同的當(dāng)事人可以選擇處理合同爭(zhēng)議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外。涉外合同的當(dāng)事人沒有選擇的，適用與合同有最密切聯(lián)系的國(guó)家的法律”。

四、準(zhǔn)據(jù)法確定過程中的若干問題

（一）區(qū)際法律沖突

1.概念：是指一個(gè)國(guó)家內(nèi)部不同地區(qū)都有各自獨(dú)立的立法及司法，形成了不同的法域，法域之間的民商事法律規(guī)定各不相同而引起的法律適用上的沖突。

2.區(qū)際法律沖突的解決

1）以地點(diǎn)、住所、居所為連接點(diǎn)的沖突規(guī)范指向一個(gè)多法域國(guó)家時(shí)，可直接以連接點(diǎn)所在地區(qū)域的法律為準(zhǔn)據(jù)法，此時(shí)不發(fā)生區(qū)際法律沖突。

（1）以該國(guó)國(guó)內(nèi)的區(qū)際私法規(guī)范來確定準(zhǔn)據(jù)法。

（2）若該國(guó)沒有解決區(qū)際法律沖突的法律，則以當(dāng)事人住所地或居所地法律定其準(zhǔn)據(jù)法。

（二）我國(guó)的“一國(guó)兩制”所帶來的區(qū)際法律沖突問題。

下一節(jié)課討論題：

一國(guó)兩制是一個(gè)好的制度嗎？

五、識(shí)別問題

（一）概念：

是依據(jù)一定的法律觀念，對(duì)有關(guān)的事實(shí)的性質(zhì)作出定性或分類，將其歸入一定的法律范疇，從而確定應(yīng)適用什么沖突規(guī)范的認(rèn)識(shí)活動(dòng)。

例如：

1.乘客因發(fā)生車禍?zhǔn)軅呛贤瑔栴}還是侵權(quán)問題？ 2.“結(jié)婚須經(jīng)父母同意”是結(jié)婚的形式要件還是實(shí)質(zhì)要件？ 3.蜂房是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)？。。。

識(shí)別是確定案件所涉及的有關(guān)事實(shí)或問題屬于什么法律性質(zhì)。

舉例：一居住在法國(guó)的荷蘭人畢生經(jīng)營(yíng)養(yǎng)蜂業(yè)，最后死在法國(guó)。其子女向法國(guó)法院起訴要求繼承死者在法國(guó)的蜂房。按法國(guó)沖突法，不動(dòng)產(chǎn)繼承適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法，動(dòng)產(chǎn)繼承適用被繼承人國(guó)籍國(guó)法。為了解決此案，首先要確定蜂房是動(dòng)產(chǎn)還是不動(dòng)產(chǎn)，此認(rèn)識(shí)過程就是識(shí)別。（蜂房在法國(guó)是動(dòng)產(chǎn)，在荷蘭是不動(dòng)產(chǎn)）

（二）識(shí)別沖突及其產(chǎn)生的原因。1．識(shí)別沖突：

識(shí)別沖突是指由于法院地國(guó)與有關(guān)外國(guó)法律對(duì)同一事實(shí)作出不同的分類，采用不同國(guó)家的法律觀念進(jìn)行識(shí)別就會(huì)導(dǎo)致適用不同沖突規(guī)范和不同準(zhǔn)據(jù)法。從法院地國(guó)的角度來看，識(shí)別沖突就是依內(nèi)國(guó)法識(shí)別和依外國(guó)法識(shí)別之間的沖突。

上述舉例中，蜂房在法國(guó)和荷蘭分別被識(shí)別為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，這種法律定性上的不同就構(gòu)成識(shí)別沖突。

案例：

一19歲住所在法國(guó)的法國(guó)男子到英國(guó)與一英國(guó)女子結(jié)婚，后該法國(guó)男子以其婚姻未經(jīng)父母同意為由向法國(guó)法院請(qǐng)求確認(rèn)婚姻無效，并獲得婚姻無效的判決。不久該英國(guó)女子與一英國(guó)男子結(jié)婚。再不久，該英國(guó)男子以妻子已與法國(guó)男子存在合法婚姻為由，向英國(guó)法院起訴，要求判他們的婚姻無效。

英國(guó)法院識(shí)別“父母同意”為形式要件而非婚姻能力要件，依婚姻舉行地法即英國(guó)法無須父母同意，判前婚姻有效，滿足英國(guó)男子的要求。

法律背景：1．英國(guó)關(guān)于婚姻的沖突法：婚姻形式要件依婚姻舉行地法，婚姻能力依當(dāng)事人住所地法。2.法國(guó)婚姻法：未滿25歲的子女不經(jīng)父母同意不得結(jié)婚（婚姻能力要件）

（三）解決識(shí)別沖突的方法 1．法院地法說 2．準(zhǔn)據(jù)法說

3．分析法學(xué)與比較法說 4．個(gè)案識(shí)別說

總結(jié)：

1．識(shí)別的原則：有利于促進(jìn)國(guó)際民商事交往，國(guó)際民商事關(guān)系穩(wěn)定，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，便利案件的處理。

2．普遍的實(shí)際：一般依法院地法進(jìn)行識(shí)別，但在有些情況下，應(yīng)考慮適用與案件有聯(lián)系的有關(guān)國(guó)家的法律來進(jìn)行識(shí)別。

六、先決問題的解決

存在三種主張和做法： 1）適用法院地國(guó)法律

2）適用主要問題準(zhǔn)據(jù)法所屬國(guó)法律；

廣州某法院1986年關(guān)于李伯康房產(chǎn)繼承案

李伯康于1938年在家鄉(xiāng)廣東臺(tái)山與范素賢結(jié)婚，婚后一直無子女。1943年 29 李伯康前往美國(guó)定居，住在加利福尼亞州洛棚磯。1967年11月，李伯康與周樂蒂在美國(guó)內(nèi)華達(dá)州結(jié)婚。1981年7月，李伯康在美國(guó)洛杉磯去世。在李伯康的遺產(chǎn)中，有一棟位于廣州的四層樓房。1986年5月，已離開廣東臺(tái)山到香港定居多年的范素賢得知李伯康在美國(guó)去世后，到廣州某公證處辦理了繼承上述房產(chǎn)的有關(guān)證明，同年7月領(lǐng)得房屋產(chǎn)權(quán)證。周樂蒂在美國(guó)得知這一情況后，立即委托代理人在廣州某區(qū)人民法院起訴，要求繼承其亡夫留下的上述房產(chǎn)。法院認(rèn)為，（香港居民）范素賢是（定居美國(guó)38年的）李伯康之結(jié)發(fā)妻子，李伯康在未與范素賢解除婚姻關(guān)系的情況下，與在美國(guó)的周樂蒂結(jié)婚屬重婚，確認(rèn)無效，并根據(jù)《中華人民共和國(guó)婚姻法》第2條規(guī)定，判決駁回原告請(qǐng)求繼承上述房產(chǎn)之訴。

請(qǐng)問：

1、本案的主要問題是什么？是否有先決問題？為什么？

2、你認(rèn)為法院的處理是否恰當(dāng)？為什么？

實(shí)質(zhì)問題與程序問題的識(shí)別

2．有時(shí)法官為了排除外國(guó)法的適用，采用技術(shù)方法，將某個(gè)問題確定為程序問題，達(dá)到適用法院地法之目的。

（二）區(qū)分實(shí)質(zhì)問題與程序問題的標(biāo)準(zhǔn)

1．大陸法系學(xué)者主張：當(dāng)事人之間關(guān)系屬于實(shí)體法問題，法院與當(dāng)事人之間關(guān)系屬于程序法問題。

2．美國(guó)學(xué)者庫(kù)克主張：以法院審案便利與否作為劃分實(shí)質(zhì)問題與程序問題的 30 標(biāo)準(zhǔn)：只要不給法院審案造成不便，就不必一定要將某一規(guī)則識(shí)別為程序問題。3．我國(guó)學(xué)者主張：以對(duì)案件審理結(jié)果有實(shí)質(zhì)影響與否為標(biāo)準(zhǔn)。

（三）對(duì)一些特殊問題的識(shí)別：時(shí)效、證據(jù)、推定、賠償。

五、第八章 外國(guó)法適用的限制和排除制度

一、反致

（一）概念

甲——— 乙 ———甲 案例：福爾果案p157

2．轉(zhuǎn)致

3．間接反致

法院國(guó)——外國(guó)1——外國(guó)2——法院國(guó)

甲 ———乙————丙————甲

案例p159

（二）反致在理論上的積極意義

1．可以使國(guó)際私法案件無論在哪一國(guó)法院審判，都適用同一實(shí)體規(guī)范，得到相同的判決結(jié)果。

2．可以使國(guó)際私法案件得到公正合理的解決。

（三）反致產(chǎn)生的條件

1．主觀條件：認(rèn)為沖突規(guī)范指引的外國(guó)法是外國(guó)的全部法律制度，包括沖突法在內(nèi)。

2．法律條件：相關(guān)國(guó)家法律對(duì)某一問題的沖突規(guī)范不一致（沖突規(guī)范的連接點(diǎn)不同，或雖然連接點(diǎn)相同但對(duì)其理解不同），處于沖突的狀態(tài)。3．客觀條件：至少發(fā)生兩次致送。

（四）反致制度實(shí)行的現(xiàn)狀 1．為多數(shù)國(guó)家所接受。

2．有適用領(lǐng)域上的限制。通常適用于身份能力、婚姻家庭和繼承領(lǐng)域。而在合同、侵權(quán)、法律行為有效性方面一般不采用反致。

3．反致發(fā)生的情形越來越少。由于一些靈活性很強(qiáng)的沖突規(guī)則（如意思自治、最密切聯(lián)系等）的運(yùn)用，使反致的重要性降低，適用反致的必要性和可能性在不斷降低。

4．我國(guó)現(xiàn)行法律對(duì)反致問題沒有作出明確規(guī)定。在司法實(shí)踐中，在涉外合同的法律適用方面，不接受反致。

四、法律規(guī)避

該案當(dāng)事人佛萊（ferrai）夫婦為意大利人，為了規(guī)避意大利法律中只許別居、不許離婚的限制性規(guī)定，兩人商定由妻子歸化為法國(guó)人，并向法國(guó)法院提出離婚請(qǐng)求。當(dāng)時(shí)的法國(guó)已在法律中取消了限制離婚的規(guī)定。法國(guó)最高法院在審理該案時(shí)不僅沒有否定女方規(guī)避意大利法律的行為，而且依法國(guó)沖突規(guī)范適用當(dāng)事人本國(guó)法，作出了準(zhǔn)予離婚的判決。不過，不少法國(guó)學(xué)者對(duì)此提出異議，認(rèn)為規(guī)避外國(guó)法是法律規(guī)避。因?yàn)橐?guī)避畢竟是規(guī)避，是一種不道德的行為；而且，在規(guī)避外國(guó)法的同時(shí)，也規(guī)避了內(nèi)國(guó)的沖突規(guī)范，因?yàn)橐纼?nèi)國(guó)沖突規(guī)范該外國(guó) 32 法可能就是本應(yīng)適用的法律。

（二）構(gòu)成要件 p.167 1．當(dāng)事人主觀故意的行為 2.被規(guī)避的是強(qiáng)行法 3.通過改變或制造連結(jié)點(diǎn)的方式 4.規(guī)避行為已經(jīng)完成。

（三）、法律規(guī)避的效力問題

我國(guó)立法和理論主張：規(guī)避本國(guó)法一律無效。規(guī)避外國(guó)法時(shí)，若被規(guī)避的外國(guó)法是正當(dāng)、合理的規(guī)定，則規(guī)避行為無效；若被規(guī)避的外國(guó)法是不正當(dāng)合理的規(guī)定，則規(guī)避行為有效。

五、外國(guó)法的查明

（一）含義。p172.即查明作為準(zhǔn)據(jù)法的外國(guó)法是否存在和確定其內(nèi)容。

法理：“法官知法”

但外國(guó)法是“法律”還是“事實(shí)”？ 此問題涉及到對(duì)外國(guó)法的性質(zhì)的認(rèn)定，由此也決定對(duì)于外國(guó)法查明的歸責(zé)。

（二）外國(guó)法的性質(zhì)

1.事實(shí)說。美、英等普通法系國(guó)家多持此論 2.法律說。意大利、法國(guó)等持此論。

3.折中說。德日等國(guó)學(xué)者持此論。認(rèn)為既非單純的事實(shí)，亦非絕對(duì)的法律，是一種特殊的法律事實(shí)。

中國(guó)不支持上述任何一種觀點(diǎn)，認(rèn)為爭(zhēng)論外國(guó)法是“事實(shí)”還是“法律”沒有實(shí)際意義。

（三）外國(guó)法查明的方法

1．由當(dāng)事人舉證證明。視外國(guó)法為事實(shí)而非法律的英美法系國(guó)家及部分拉丁美洲國(guó)家采取這種方法。具體是由法律專家提供說明和解釋。

（四）外國(guó)法不能查明時(shí)的法律適用 p.175

（五）外國(guó)法錯(cuò)誤適用的救濟(jì) 案例1：

英國(guó)法院1850年審理的伯里斯登案

英國(guó)法院在本案中為了查明施行于科隆（屬普魯士）的法律及其內(nèi)容，讓證人到庭作證。某證人稱自己是法律專家，在英格蘭的普魯士領(lǐng)事館做顧問，曾在萊比錫大學(xué)學(xué)過法律。一位法官指出：如果在薩克森學(xué)過法律但并未在普魯士從事法律實(shí)踐工作的人是有資格的證人，那么學(xué)過中國(guó)法律的人為什么不能證明中國(guó)法呢？按照許多先例，他的證明可以得到肯定；任何精通外國(guó)法的人都有資格充當(dāng)證明外國(guó)法的證人，因?yàn)檫@是他學(xué)習(xí)外國(guó)法的明確目的，另一位法官認(rèn)為：如果該證人是正確的，那么傳喚任何在牛津大學(xué)學(xué)過普魯士法的 34 人證明就夠了。但法官們最終裁定，這個(gè)在萊比錫大學(xué)學(xué)過法律的人沒有資格證明施行于科隆的法律。

英國(guó)法院通過本案確立了一條有長(zhǎng)期影響的指導(dǎo)原則：僅在大學(xué)學(xué)過外國(guó)法律的人沒有資格在英國(guó)法院充當(dāng)證明外國(guó)法的證人。但1972年英國(guó)《民事證據(jù)法》的規(guī)定有所不同，即因其知識(shí)或經(jīng)驗(yàn)而且有完全資格者有能力在民事訴訟中就外國(guó)法提供專家證言，而不管其是否作為一個(gè)律師開業(yè)或有權(quán)開業(yè)。

你認(rèn)為法院的裁定是否合理？為什么？ 案例2：

美國(guó)法院審理的泰德沃特石油公司案

沃拉是美國(guó)俄克拉荷馬州一個(gè)活動(dòng)房屋生產(chǎn)商的雇員，被雇主派到土耳其修理活動(dòng)房屋，在土耳其，沃拉以活動(dòng)房屋生產(chǎn)商雇員的身份為泰德沃特石油公司修理活動(dòng)房屋，該公司接沃拉上班的飛機(jī)著陸時(shí)撞在地上，使沃拉身受重傷。根據(jù)俄克拉荷馬州工人賠償法，沃拉可以得到雇主支付的賠償和醫(yī)療費(fèi)，但他要求工人賠償委員會(huì)停止執(zhí)行該項(xiàng)賠償，隨即在俄克拉荷馬州法院對(duì)泰德沃特石油公司起訴。

沃拉主張其受傷是由飛機(jī)著陸的場(chǎng)地缺乏安全設(shè)施以及飛行員駕駛疏忽所致，特別指明應(yīng)依侵權(quán)行為地法即土耳其法律處理賠償問題。根據(jù)土耳其法律。泰德沃特石油公司的飛行員在飛行中負(fù)有一般謹(jǐn)慎的義務(wù)，該公司也有責(zé)任配備合理的安全設(shè)施供飛機(jī)著陸。沃拉指出，土耳其法律承認(rèn)“事實(shí)本身就是（過失的）證明”原則，本案應(yīng)適用這一原則。

泰德沃特石油公司主張它沒有過失，認(rèn)為土耳其法律也沒有承認(rèn)“事實(shí)本身就是（過失）的證明”原則，還提出，由于沃拉與俄克拉荷馬州的活動(dòng)房屋生產(chǎn)商存在雇傭關(guān)系，因而其權(quán)利主張只能以土耳其工人賠償法或以俄克拉荷馬州工人賠償法為根據(jù)，不論適用其中哪一個(gè)法，泰德沃特石油公司都沒有責(zé)任。

沃拉在初審法院未能提供或證明應(yīng)該適用的土耳其法律，法院于是根據(jù)案情假定土耳其的侵權(quán)賠償法像俄克拉荷馬州的一樣，允許因他人過失遭受傷害者訴請(qǐng)賠償，判決泰德沃特公司因過失傷人作出賠償。泰德沃特公司不服，提起上訴，主張?jiān)诓荒茏C明土耳其法律的情況下，應(yīng)該適用俄克拉荷馬州的包括其工人賠償法在內(nèi)的法律。

上訴法院認(rèn)為：在不能證明外國(guó)法的情況下，法院可以駁回訴訟請(qǐng)求，也可以對(duì)外國(guó)法作出假定以適用與其性質(zhì)相同的法院地法；不能設(shè)想土耳其法律與俄克拉荷馬州法律相同或相似，但可以假定土耳其是一個(gè)施行民法制度的文明國(guó)家，它像俄克拉荷馬州一樣承認(rèn)法律的一個(gè)基本原則，即一人負(fù)有必要的謹(jǐn)慎義務(wù)以免傷害他人，如有違反，則法院要保護(hù)受害人的求償權(quán)。結(jié)果，上訴法院維持原判結(jié)論，但改變了原判理由。

請(qǐng)問：

上訴法院的做法是否合理？為什么？ 案例3：

中國(guó)法院1989年審理香港某有限公司案

我國(guó)法院適用中國(guó)法的依據(jù)是什么？應(yīng)經(jīng)過哪些推理步驟？

六、公共秩序保留（reservation of public order）

（一）公共秩序保留的概念 p.182

（二）公共秩序保留的實(shí)質(zhì)和作用：

排除外國(guó)法的適用，作為適用沖突規(guī)范的必要的補(bǔ)充手段，起到“安全閥”的作用。維護(hù)本國(guó)利益或公平正義之普適價(jià)值。

公共秩序保留制度既具有排除外國(guó)法適用的否定或防范作用，又具有直接適用內(nèi)國(guó)法中強(qiáng)制性規(guī)范的肯定作用。

（三）公共秩序保留制度的特征： p184

（四）公共秩序保留的理論

大陸法國(guó)家公共秩序理論，主要是從研究法律的性質(zhì)（公法、私法）并對(duì)法律進(jìn)行分類的角度，確定采取公共秩序保留。

英美法國(guó)家主要從探討在什么場(chǎng)合應(yīng)適用公共秩序出發(fā)，來確定采取公共秩序保留。

（五）公共秩序保留的立法方式 1．間接排除外國(guó)法的立法方式

規(guī)定內(nèi)國(guó)某些法律具有絕對(duì)強(qiáng)行適用的效力，從而排除了外國(guó)法適用的可能性。

2．直接排除外國(guó)法的立法方式

（六）排除適用外國(guó)法后的法律適用

2）某一有聯(lián)系的第三國(guó)法律； 3）拒絕審判；

4）采取分割法，對(duì)案件的不同方面，分別適用法院地法和外國(guó)法。

各國(guó)司法實(shí)踐上，通常適用法院地法 案例：

1989海南省木材公司案

海南省木材公司同新加坡達(dá)斌私人有限公司簽訂了購(gòu)買坤甸木的合同，合同規(guī)定采用跟單信用證方式付款。后來達(dá)斌私人有限公司利用泰坦船務(wù)公司簽發(fā)的提單及其他單證到新加坡結(jié)匯銀行結(jié)匯。結(jié)匯銀行要求開證行中國(guó)銀行海口分行支付貨款183萬元。海口分行經(jīng)審查，全部單證符合信用證要求，于是通知海南省木材公司付款贖單。而海南省木材公司通過調(diào)查了解到，賣方根本沒有裝貨上船，所提供的提單及其他單證全系偽造。于是拒不付款贖單，同時(shí)向廣州海事法院起訴，申請(qǐng)凍結(jié)信用證項(xiàng)下貨款。廣州海事法院通過審理，最后援用我國(guó)《民法通則》關(guān)于公共秩序保留的規(guī)定排除了有關(guān)跟單信用證國(guó)際慣例的適用，并依照我國(guó)民事訴訟法有關(guān)規(guī)定凍結(jié)了該信用證項(xiàng)下的貨款。

該案是我國(guó)法院以公共秩序?yàn)橛膳懦龂?guó)際慣例適用的一次重要實(shí)踐。對(duì)于該案的判決，有人認(rèn)為，在本案中，被告惡意串通，利用偽造提單及其它單證的手段企圖騙取貨款，如果適用跟單信用證統(tǒng)一慣例，將使被告達(dá)到目的。這將違反我國(guó)《民法通則》關(guān)于民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵守誠(chéng)實(shí)、信用的基本原則，也將損害我方善意當(dāng)事人的利益。所以，應(yīng)該援引《民法通則》第150條之規(guī)定，以公共秩序保留為根據(jù)排除該慣例的適用。

第九章 權(quán)利能力和行為能力的法律沖突法

一、自然人權(quán)利能力及其法律沖突的解決

（一）自然人的權(quán)利能力

可分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。

關(guān)于自然人權(quán)利能力的開始（出生）、終止（死亡）、宣告失蹤、宣告死亡等方面的法律問題。

（二）自然人權(quán)利能力法律沖突 自然人權(quán)利能力

（三）自然人權(quán)利能力法律沖突的解決

1． 可分為一般權(quán)利能力和特殊權(quán)利能力。一般權(quán)利能力依其本國(guó)法，特殊權(quán)利能力依住所地法。

2． 適用涉外民事法律關(guān)系（即涉外案件）準(zhǔn)據(jù)法所屬國(guó)法律。

例如，涉外繼承案件中的自然人的權(quán)利能力問題適用繼承案件準(zhǔn)據(jù)法所屬國(guó)法律。

3．適用法院地法。4．適用當(dāng)事人的屬人法。

二、自然人行為能力的法律沖突和法律適用

（一）自然人的行為能力

條件因素：1.法定年齡 2.心智健全

行為能力的分級(jí)：1.完全行為能力，2.限制行為能力，3.無行為能力

1）2）3）4）宣告禁治產(chǎn)的原因

（三）法律沖突的解決

1．大部分大陸法國(guó)家規(guī)定自然人的行為能力適用其本國(guó)法。

2．英美法系國(guó)家和丹麥、挪威、冰島以及拉丁美洲一部分國(guó)家規(guī)定適用自然人的住所地法。

三、涉外法律行為的法律適用

（一）法律行為實(shí)質(zhì)要件的法律適用

依法律關(guān)系的性質(zhì)加以確定，如合同關(guān)系依意思自治原則，物權(quán)關(guān)系依物之所在地法。

（二）法律行為形式要件的法律適用 1.適用行為地法

2.以法律行為本身準(zhǔn)據(jù)法為主，適用行為地法為輔；或以行為地法為主，以法律行為本身準(zhǔn)據(jù)法為輔。

3.采用多種連接因素，以更為靈活、彈性的方法確定法律行為準(zhǔn)據(jù)法。可以選擇適用法律行為成立和效力的準(zhǔn)據(jù)法、行為地法、屬人法、法院地法。

四、代理關(guān)系的法律適用

1.代理人與被代理人關(guān)系的法律適用 1）依當(dāng)事人選擇

第十章 物權(quán)的法律沖突法

一、“物權(quán)適用物之所在地法”原則

（一）不動(dòng)產(chǎn)之物權(quán)關(guān)系從來都是適用物之所在地法

（二）動(dòng)產(chǎn)物權(quán)關(guān)系之沖突法，則經(jīng)歷了從“動(dòng)產(chǎn)隨人”（即動(dòng)產(chǎn)適用所有人或占有人住所地法）到動(dòng)產(chǎn)也適用物之所在地法之轉(zhuǎn)變。原因是隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，動(dòng)產(chǎn)在形態(tài)上已不再只是有形物和小件，而包括無形財(cái)產(chǎn)如存款、有價(jià)證券和票據(jù)等，在價(jià)值上已不再只是小額，而可以達(dá)到巨大的數(shù)額如國(guó)際流動(dòng) 40 資本，物之所在地有時(shí)與其所有人的住所地不一致，動(dòng)產(chǎn)所在國(guó)不愿意適用所有人的屬人法來解決自己境內(nèi)的動(dòng)產(chǎn)物權(quán)問題，于是，“動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法”受到提倡。

二、物之所在地的確定

（1）對(duì)于需要注冊(cè)登記的動(dòng)產(chǎn)，其所在地是它們的注冊(cè)登記地。如輪船、飛機(jī)。

（2）在沖突規(guī)范中對(duì)動(dòng)產(chǎn)所在地加以時(shí)間上的限定，如財(cái)產(chǎn)的最后所在地；目的地。

3．無體動(dòng)產(chǎn)的所在地是該財(cái)產(chǎn)能被追索或執(zhí)行的地方。

無體動(dòng)產(chǎn)包括：各種債、可流通和可轉(zhuǎn)讓的票據(jù)、證券和股票等。如：

債權(quán)所在地是債務(wù)人的住所地 證券的所在地是證券的登記存放地

三、物之所在地法的適用范圍 1． 2． 3． 4

國(guó)際學(xué)校改革篇三

《國(guó)際私法》

滿分100分

一、名詞解釋（每題5分，共20分）

1．胡伯三原則

2.最惠國(guó)待遇

3.間接反致

4.域外調(diào)查取證

二、簡(jiǎn)述題（每題10分，共40分）

1.各國(guó)在國(guó)籍生來取得上的原則或主張有哪些？

2．準(zhǔn)據(jù)法的特點(diǎn)法律規(guī)避的構(gòu)成要件是什么？

3.法律規(guī)避的構(gòu)成要件是什么？

4.仲裁協(xié)議的效力有哪些？

三、論述題（共20分）

1.試述解決特權(quán)法律沖突的“物之所在地法”原則。

四、案例分析題（共20分）

l）中國(guó)法院應(yīng)否承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)法院作出的發(fā)生法律效力的調(diào)解協(xié)議書？

2）我國(guó)法院對(duì)本離婚案有無管轄權(quán)？